国际公法第一章 导论.ppt

（2） 国内法有关国际法在国内法中效力的规定； 属于一国主权范围之内的事情，一般会在国内的宪法中规定，或在国内其他法律中体现。如何产生效力和位阶问题。 （3） 国内法院适用国际法规则的实践。 3、各国的实践做法 （1）实施方式 主要有转化（Transformation）和纳入（Adoption）两种方式，纳入又可分成自动长期的纳入和临时性（逐案生效）自动纳入。 （2）国际法规则在国内法律制度中的位阶 一些国家倾向于业已纳入国内法律制度的国际法规则与源于国内的立法予以同等对待。（后法优于前法；特别法优于一般法；后制定的一般法不得减损先前制定的特别法）国内立法机关可以在任何时候修正或废除源于国际法的法律规则的法律。 其他国家倾向于赋予国际法规则以高于国内立法的位阶。采用“刚性”宪法的国家，如果宪法规定纳入国际法规则，这些国际法规则通常会享有宪法或准宪法的地位，其位阶会高于普通的法律。 （采用柔性宪法的国家，特别是议会至上的国家似乎更应该这样做。但实践并非如此） （3）具体的实施方法 习惯国际法 国家一般采用自动长期的纳入方式。 习惯国际法规则本身，仅仅在国际共同体中形成的事实，就使其在国内具有拘束力。一旦在国际共同体中形成习惯国际法规则，它们就会对国内法律制度产生拘束力。习惯国际法规则在国际层面和国内层面上的内容是一样的。 当然为使习惯国际法规则在国内层面上可以获得实施，通过国内立法予以补充也是必要的。 拥有刚性宪法的国家里，宪法规定与司法实践都认为习惯国际法规则优先于与其不符的“一般的”国内立法（意大利、德国、日本、希腊、乌兹别克斯坦、土库曼斯坦和白俄罗斯）。 其他一些国家（美国、中国、法国、英国）没有赋予习惯国际法较之一般立法更高的位阶。议会在后制定了明显违反习惯国际法的法律，那么该法律优先。（俄罗斯出现“将条约优于在后制定的国内法的宪法性规定”也同样适用于习惯国际法的做法，比利时和南非也有此种做法。） 条约法 国家使用转化和纳入（长期和临时）方式。对待非自动执行条约一般都要转化。 一些国家如法国及许多非洲国家，自条约在官方公报发布之日起，国家有关当局开始予以遵守。 美国，条约在参议院获得通过并经总统批准后成为“在美利坚土地上最高的法律，据此对任何州的法官都产生拘束力，与之相抵触的任何州宪法和法律都归于无效”。 以色列和英国（战争条约和停战条约除外），除非条约转化为国内立法，它们对国内当局没有拘束力。 意大利和德国，采用临时自动纳入。 国际条约在国内法律制度中的地位以及与在后制定的国内法之间的冲突 有由刚性宪法国家宪法条款规定纳入的国家，经合法批准的条约效力高于国内立法。法国、希腊，西班牙、俄罗斯等，荷兰规定在某些情形下条约高于宪法。设有宪法法院的国家一般会如此做法。 其他国家如美国，宪法或其他国内法明示或默示规定，条约与议会制定的法律具有同等的位阶。在前缔结的条约可以被在后制定的联邦法取代。 意大利及非洲的一些英语系国家、中国，在其宪法或国内法中没有对如何实施条约作出任何规定。条约一般以临时性机制纳入，其位阶也取决于临时性立法的位阶。 对于条约一经纳入即取得普通立法位阶的国家如美国，意大利等，条约与在后制定的法律之间会产生冲突。一般适用两条解释原则：有利于条约的原则和特定性原则来解决。 个人的基本权利与国家实施条约的自由裁量权之间的矛盾？ 国际组织所做的据有拘束力的决议的实施？ 三、 国际法与国内法的冲突 （一）冲突的原因 第一，国际法与国内法的冲突是两个法律体系所调整的社会关系相互关联的反映和表现。 第二， 国际法和国内法的冲突是两个独立的法律体系相互矛盾的反映和表现。 第三， 国际法与国内法的冲突是国际社会整体利益与国家个体利益之间矛盾的反映和表现。 （二）处理冲突的国际法的规定与国际实践 （三）处理冲突的国内法规定与实践 在处理国际条约与国内法的冲突方面，各国的规定主要可以分为两类： 一类是规定国际条约的地位优先于国内法，在冲突时优先适用国际条约。 另一类规定国际条约的地位与国内法相等，在冲突时采取后法优于前法的原则，在国际条约与先前的国内法冲突时，适用国际条约；在国际条约与后制定的国内法冲突时，适用后制定的国内法。 四、中国的国内法规与实践 （一）宪法的规定 没有规定。 （二）对待条约法 转化和纳入。条约与在某些法律冲突时，规定条约优先，是否形成一般实践？ 条约在国内的适用与条约在国内的效力是否要区分？未转化的条约如何在中国适用？ （三）对待国际习惯法 宪法未提及，某些法律如《民法通则》规定国际习惯低于国内法，对于一旦适用国际习惯没有任何限制。（有些国家要求承认的国际习惯才可以）是否合理？ 综上所述，国际法的法律性和国际性的丰富内涵反映了国际社会的性质和发展。国际法与国