国私第一章国际私法总论.ppt

第一章 国际私法总论（马德才） 一、国际私法的概念 （一）国际私法的名称 国际私法的名称多种多样，常见的有法则区别说、私国际法、冲突法、国际私法等。 一、国际私法的概念 （二）国际私法的对象 1、涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象 一、国际私法的概念 2、国际私法调整涉外民商事法律关系的方法 （1）间接调整方法 所谓间接调整方法，就是在有关的国内法或国际条约中规定某一涉外民商事法律关系受何种法律调整，不直接规定当事人之间的实体权利与义务关系的方法，而是通过冲突规范来调整涉外民商事法律关系的一种方法。由于冲突规范是国际私法的特有规范，间接调整方法是国际私法调整涉外民商事法律关系的特有方法。 （二）国际私法的对象 2、国际私法调整涉外民商事法律关系的方法 （2）直接调整方法 所谓直接调整方法，就是用直接规定当事人的权利与义务的实体法规范来调整当事人之间的权利与义务关系的方法。国内法、国际条约和国际惯例中均存在这种直接调整涉外民商事法律关系的实体法规范。 （二）国际私法的对象 2、国际私法调整涉外民商事法律关系的方法 （3）间接调整方法与直接调整方法的关系 上述两种方法是现代国际私法调整涉外民商事法律关系所必需的手段，两者相辅相成，互为补充。 一、国际私法的概念 （三）国际私法的定义 所谓国际私法，是指以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。 一、国际私法的概念 （四）国际私法与国际私法学 两者是两个不同的概念，它们既有区别又有联系。 二、国际私法的范围 （一）国际私法范围的定义 所谓国际私法的范围，是指国际私法包括哪些规范，包括什么内容的问题。 二、国际私法的范围 （二）在国际私法范围上的不同主张 1．德国和日本的多数学者以及受德国法影响的其他国家的学者认为，国际私法仅包括调整涉外民商事法律关系的冲突规范或法律适用规范。 2．英美普通法系国家的学者大多主张国际私法由以下三种规范组成，即对涉外民商事案件的管辖权规范、冲突规范以及承认与执行外国法院判决的规范。 （二）在国际私法范围上的不同主张 3．法国的多数学者认为国际私法包括：国籍规范、外国人的民事法律地位规范，法律适用规范(冲突规范)以及有关涉外民商事案件的管辖权规范等。 4．东欧国际私法学者比较普遍的观点是主张国际私法包括：外国人的民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体法规范；国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范。 （二）在国际私法范围上的不同主张 5．中国学者对国际私法的范围有着不同的主张，除了上述四种观点以外，还有学者主张包括国内法中专门用于调整涉外民事法律关系的规范(简称专用实体规范)。 二、国际私法的范围 （三）国际私法的规范 1、外国人的民事法律地位规范 这种规范既可以规定在国内法中，也可以规定在国际条约中。它之所以成为国际私法的规范，是因为这种规范是产生国际私法问题的前提。 2、冲突规范 冲突规范是国际私法特有的规范和重要组成部分。国际私法学就是从研究冲突规范开始的。 （三）国际私法的规范 3、国际统—实体规范 国际统一实体规范，确切地说是国际统一实体私法规范。这种规范就是国际条约或国际惯例中具体规定涉外民商事法律关系当事人的实体权利与义务的规范。从整体上讲，国际统一实体规范的出现晚于冲突规范，它最早出现在19世纪末。但是，作为一种直接规范和实体规范，其在国际民商事领域发挥的作用越来越重要，并且，与冲突规范相比，明显地表现出不少优越性。 （三）国际私法的规范 4、国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范 国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范，从性质上说是一种程序规范，与冲突规范和其他国际私法的规范有着密切的关系，是调整涉外民商事法律关系以及解决涉外民商事争议不可缺少的法律规范。鉴于这种规范在国内法和国际法上尚未形成一个独立的法律部门，因而应在国际私法中加以研究。 三、国际私法的性质 （一）三大学派 1、国际法学派或世界主义学派 国际法学派认为国际私法是国际法。其主要代表人物有：德国的萨维尼、法国的魏斯、意大利的孟西尼等。 （一）三大学派 1、国际法学派或世界主义学派 其主要理由有： （1）国际私法产生于国际社会。 （2）国际私法所调整的关系在本质上与国际公法所调整的没有什么不同。 （3）国际私法的作用在于划分国家主权扩及的范围。 （4）国际条约和国际惯例已成为国际私法的主要渊源。 （一）三大学派 2、国内法学派或民族主义学派 这一学派主张国际私法为国内法。主要代表人物有：法国的巴丹、巴迪福、德国的康恩、努斯鲍姆、沃尔夫、英国的戴赛、戚希尔、诺斯、莫里斯；美国的比尔、库克；前苏联的隆茨等。 （一）三大学派 2、国内法学派或民族主义学派 其主