完成新的公司法.ppt

地位：本身不具有独立的法律地位，外国公司与其在中国设立的分支机构的关系，相当于总分公司的关系。《公司法》第196条规定：外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。 外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。 4、是否限制外国公司分支机构中外国公司的组织形式 《公司法》第195条规定：外国公司的分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式。但是否仅限于我国公司法所确认的有限责任公司与股份有限公司？一般认为不予限制，理由如下： （1）外国公司法律规定各异； （2）《公司法》并未明确禁止与我国公司法律规定不一致的公司形式的外国公司在我国境内设立分支机构； （3）加入WTO???? 的需要。 二、外国公司分支机构的设立 外国公司在东道国设立分支机构，一般须经申请许可手续。东道国政府依本国国情，参照国际惯例，一般都制定了有关外国公司在本国设立分支机构的法律。 （一）外国公司在我国设立分支机构的条件 1、必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或代理人； 2、必须向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金； 3、外国公司的分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式；并应当在本机构中置备该外国公司章程。 （二）设立程序 《公司法》第193条规定：外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。 外国公司分支机构的审批办法由国务院另行规定。 1、进行设立准备 首先进行可行性论证，了解中国的经营环境，进行技术、财务、人事等方面的分析，选择经营项目与经营场所，做好必要的进入准备工作。 2、提出设立申请 申请人：一般为外国公司的董事或执行业务股东提出，或由分支机构所在国的代表人或代理人代为申请。 申请书的主要内容：外国公司的概况；拟在中国设立的分支机构的基本情况；保证该公司必须遵守中国法律的规定。 主管机关：我国政府的外资企业管理机关；若经营特种行业的业务，主管机关则是指特种行业的管理机关。 3、设立审批 为了进行必要的监督与管理，我国对外国公司分支机构的设立采取核准主义原则，审批办法由国务院进行规定。（国务院对外经济贸易管理机关和省级政府的对外经济贸易管理机关，但涉及特定经营行业的尚须经有关部门批准） 4、办理设立登记并公告 三、外国公司分支机构的权利与义务 公司法》第197条概括规定为：经批准设立的外国公司分支机构，在中国境内从事业务活动，必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益，其合法权益受中国法律保护。 权利：依法从事生产经营活动；合法权益受中国法律保护。 义务：遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益；标明国籍及责任形式，并置备章程。 四、外国公司分支机构的撤销与清算 《公司法》第198规定：外国公司撤销其在中国境内的分支机构时，必须依法清偿债务，依照本法有关公司清算程序的规定进行清算。未清偿债务之前，不得将其分支机构的财产移至中国境外。 （一）撤销原因 1、主动撤销 2、被强制吊销营业执照而被迫撤销 （二）撤销后责任的承担 实践中存在不同看法，一种观点认为应一律直接由设立该分支机构的外国公司承担；另一种观点认为，应先以该分支机构的财产负责清偿，分支机构没有偿付能力的，再由该外国公司承担。 2、公司合并的形式 其一为新设合并，又称解散合并，是指合并各方解散而共同组合为一个新的公司。 其二为吸收合并，又称存续合并，是指合并一方存续，其他各方解散并归属于存续公司。 从制度比较的角度看，吸收合并较之于新设合并更具有概括性。例如，在新设合并中，消亡公司组合为新的公司，实际上也有吸收与归并的属性。另外，从实践上看，吸收合并较之于新设合并有更多的优越性。例如，合并完成之后，原公司的商标、商号等无形资产可以继续不变地使用，原公司的一些优惠甚至特权可以继续保持等等。 3、公司合并的特点 （1）公司合并是参与合并的公司之间的契约行为，而不是股东之间的契约行为。公司合并以公司之间的自愿契约为基础。 （2）公司合并不经过清算程序直接进行，并由此导致公司的废存、改变公司的财产状况与股权结构等。 （3）公司合并前后具有一定的承接关系。因合并而消灭的公司的股份全部转换为存续公司或新设公司的股份，其股东自然成为合并后存续公司或新设公司的股东；因合并而消灭的公司的资产及债权债务等，一并归入合并后的公司。 （二）公司合并的程序 公司的合并，不仅涉及参与合并公司的股东及职工的利益，而且涉及公司债权人利益与社会公共利益，因此公司合并必须严格按照法定程序进行。 我国公司合并必须履行以下程序： 1．签订合并协议。公司的合并，应当由合并各方签订书面合并协议，并编制资产负债表与财产清单，以及按