自冒风险规则在道交通事故中的应用.doc

自冒风险规则在道路交通事故中的应用 　　曾广荣 　　【案例】甲、乙俩人在朋友丙家喝酒，甲不胜酒力喝醉后骑摩托车回家，乙看见欲坐甲的摩托车同行，甲以自己已喝酒为由拒绝，但乙坚持要乘坐，甲碍于情面遂同意。回家路上，因甲喝酒加之道路泥泞发生事故，甲乙均受伤。后乙诉至法院要求甲赔偿自己的医疗费等共计二万多元。 　　【评析】 　　在侵权法领域有一个自冒风险规则，指的是受害人原可预见损害的存在而又甘愿冒损害发生的危险，当损害真的不幸发生，受害人应当承担全部或部分损害结果。这也是一种责任减轻或免除的规则。在我国民法中虽没有自冒风险的规定，但可以参照国外的法律规定和判例来理解该规则。比较明确的是《埃塞俄比亚民法典》第2068条，该条规定：“在进行体育活动的过程中，对参加同一活动的人或在场观众造成伤害的人，如果不存在任何欺骗行为或者对运动规则的重大违反，不承担任何责任”。在英美法系中对自冒风险也是免除被告的责任。在大陆法系尤其是德国法中，以前是免除被告责任，现在则强调与有过失。 　　借鉴国外法律规定和做法，笔者谈一下个人的理解。在判断一种行为是否构成自冒风险时，应综合以下因素：1、行为或活动具有一定的危险性;2、风险具有现实性，受害人明知风险的存在;3、受害人参加的自愿性，4、损害结果的客观性;5、造成损害的行为人没有过错;6、受害人的冒险行为并非法律上或道德上的义务。至于加害人承担的法律责任方面，自冒风险的法律后果主要是免除加害人的责任，但如果不区分加害人的过失行为对风险的发生或扩大具有原因力，仍适用免除责任，未必合适。妥善的做法是应当衡量当事人双方行为对损害后果的发生或者损失的扩大的原因力大小，来适当分配双方的责任。处理的依据可适用《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条。 具体到本案，乙明知甲已喝醉，乘坐其驾驶的摩托车具有危险性，在甲已明确拒绝的情况下仍坚持乘坐，这已属于自冒风险情形严重的的情况，笔者认为这种情况下可以免除甲的责任。另外，如果在乙第一次提出乘坐要求，甲并未拒绝而表示同意，这种情况下发生交通事故，则可以适当减轻甲的责任。伤残造成职业妨害的残疾赔偿金调整 　　曾广荣 　　我国法律、法规对逸失利益的赔偿原则上都采取定型化赔偿。其中，有关残疾赔偿金的定型化计算渗透的是“劳动能力丧失说”的思想;其特点一般是根据受害人的残疾等级抽象评定其劳动能力丧失程度，并以此作为评价受害人逸失利益损失的依据。实践中所依据的是最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定。 　　但对于第二十五条第二款的规定，“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”。该款虽同时考虑了赔偿权利人收入丧失与否的实际情况，作为决定残疾赔偿金的加权因素，以平衡当事人双方的利益，但在实践中操作困难不少。其一，作为被告很难举证原告因残疾未来不会发生收入的实际减少;其二，受害人应从哪些方面举证因自己伤残等级虽较轻，但未来会造成职业妨害;其三，该规定主要体现为法官的自由裁量权，在司法实践中很少有这样的案例，如何认证、如何调整、什么条件下才能适用，法律规定也语焉不祥。 　　笔者根据在审判实践中的经验，对调整残疾赔偿金作如下建议，只有残疾赔偿金与受害人的收入明显不对称时才能进行调整，条件为： 　　1、通常情况下，只有伤残程度较轻、残疾赔偿金数额较少时才能对其数额进行调整; 　　2、受害人所受伤害的器官造成的功能碍与受害人所从事的职业密切相关，如空中小姐因脸部疤痕不适于从事空姐职业而被迫改行，其收入因此大幅减少; 　　3、受害人所受伤害造成残疾对受害人从事的职业造成严重影响，所谓严重影响是指受害人已经不能或基本上不可能从事受伤前从事的职业，如如射击运动员因视觉伤害造成残疾，则必然对其职业造成影响等; 只有同时具备以上三个条件，才能对残疾赔偿金作相应调整。而且在目前的情况下，把握的条件应从严，调整的幅度不宜过大。肇事车辆未办理交强险怎么赔偿　　曾广荣 　　【案情】2009年8月，被告甲驾驶机动车将行人乙撞伤，事故经交警部门认定，甲负事故的主要责任，乙负次要责任。该事故造成乙花费医疗费用等2万余元，残疾赔偿金等3万余元，共计损失人民币5万余元。而甲为节省费用，该车并未办理机动车交通事故责任强制险(简称交强险)。关于本次事故的民事赔偿责任分担，出现两种意见，第一种意见认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定是针对办理了交强险的车辆，本案中肇事车辆未投保交强险，不存在由保险公司理赔的情况，所以应由甲根据乙的损失按事故责任承担主要的民事赔偿责任。第二种意见认为:《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条主要是针