私募股权投资中VIE结构风险控制和争议解决分析.pptx

  VIE结构风险管理和争议解决;;PART 1. VIE模式简析;PART 1. VIE模式简析; 5）《股权质押协议》以及知识产权质押、动产浮动抵押等 关键条款： 运营公司股权、专利、商标、动产等向WFOE进行质押； WFOE或指定第三人取得上述担保权益。 五、VIE结构的业界动态 1、马云“支付宝”事件 马云单方面通知投资方终止支付宝公司相关的系列控制协议，通过自己内资公司收购支付宝公司股权，获取第三方支付牌照。（马云炮轰VIE,引发VIE地震！） 2、浑水等公司做空中概股，猎杀中概股，中概股市值全面下跌，导致境外上市低迷。如：东方纸业（ONP）、绿诺科技（RINO）、多元环球水务（DGW） 和中国高速传媒（CCME）都惨遭浑水公司猎杀，其中三家已经被交易所停牌或摘牌。（原因：前期中概股泡沫过大；部分公司不规范；两本账避税；浑水工商查询等） 3、双威教育境外上市公司资产被掏空，SEC调查； 4、新东方VIE事件引发SEC再次调查，VIE的合法性和稳定性再次受到质疑，中概股估值再次缩水。 5、分众传媒拟私有化退市。 ;六、VIE相关法律监管动态 ;4. “六号文”：《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》第三条。（受到马云事件的影响） 2011年9月1日起实施的《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制 度的规定》（简称“暂行规定”）第九条； 5. 10号文后红筹模式境外上市情况 2008《外商投资准入管理指引手册》： “ 在外资并购的审批说明方面，明确说明10号文并购的标的公司只包括内资企业，已设立的外商投资企业中方向外方转让股权，不参照并购规定。不论中外方之间是否存在关联关系，也不论外方是原有股东还是新进投资者。” 上市案例：忠旺集团 兴发铝业等 ； 途径：通过境内企业变更JV方式，再进行收购，排除10号文适用。 2011香港联交所规定： 当申请人经营的业务不属于中国相关法律法规规定的限制外资进入的行业时，申请人不得采取协议控制模式。 市场低迷，VIE模式遭受境外投资者质疑。 ;;案件背景： 创始人管理运营国内项目公司，从事SNS领域。投资基金投资和建立VIE控制协议(如上图）。争议发生后通过几轮谈判，但陷入僵局后。 争议原因： 1）创始人（董事长兼法定代表人）虚构网站流量数据和公司业绩； 不依据约定履行公司财务和管理信息披露义务； 公司经营管理不规范，财务违规问题（挪用、占用资金等）突出。 法律难题： 1）VIE结构下，创始人担任香港公司投资代表、WFOE和运营公司法人，实际持有网站的经营牌照、公司法人印鉴、公章等；实际控制WFOE公司账户投资资金。 投资方如何合法、有效和安全的接管公司？ 2）如何保障运营公司的资产安全和公司持续经营？ 3）投资方小股东如何行使救济权？ 这些问题都是投资基金在实践操作当中需要重点关注的法律难题。;;案件背景： 国内一家知名的IT企业，也是采用VIE结构在境外申请上市。 由于受到马云支付宝事件的影响，香港联交所就明确要求该企业针对VIE结构采取改进措施，加强VIE的稳定性，改进措施的内容往往涉及到改变原企业创始人（管理团队）的控制权，加强投资方的控制权，形式合理的公司治理结构和权利分配机制。 最终，该企业在采取改进措施的过程中，VIE改进措施影响到公司控制权，创始人和投资基金对公司重大控制权问题产生分歧，创始人不予配合部分改进措施的实施，导致未能在限期内完成境外交易所要求的改进措施，导致IPO失利，直接影响到投资方日后的退出,发生投资争议。 * 2005香港联交所规定：在以披露为本的监管方针下，香港交易所决定协议控制模式不会导致申请人不宜上市。 * 2011联交所规定： 对协议控制模式采用的限制申请人经营的业务不属于中国相关法律法规规定的限制外资进入的行业时，申请人不得采取协议控制模式。（马云事件）  ;案件难题： 1、由于支付宝事件影响，在采用VIE结构的企业中，理论上都存在创始人可能单方面终止VIE协议，然后转移运营公司经营牌照或重要资产的可能性。投资方通过协议控制运营公司的财务、资产和经营管理，这种模式在司法实践当中仍然需要检验。在发生类似支付宝事件时，投资方如何通过系列协议达到控制和保护运营公司的重要资产，取得实际控制权？国内法院和仲裁机构很少处理