《民事诉讼法》作业及考试范围.doc

《民事诉讼法》作业及考试范围 考试时间：2010年7月9日 下午2:30-5:00（开卷） （以下全部为考试范围及作业） 第一讲2.6. 二、辩论主义包括哪些内容？ 答：辩论主义是指由当事人对形成判决所需要的事实和证据负责的原则。 1、直接决定权利义务关系发生或消灭的事实（案件主要事实）须在当事人辩论中出现，法院才能将它们作为判决的基础。 2、对双方当事人无争议的案件的主要事实，法院应当把它们作为判决的基础。 3、法院调查的证据只限于当事人申请调查的证据。 六、辩论原则与处分原则的关系如何？ 答：民事诉讼实行当事人主义，处分权主义和辩论主义是当事人主义的两大支柱。两者都体现了私法自治的原则，但处分权主义是针对请求这一层面的，而辩论主义则是针对事实和证据这一层面的。 第二讲2.5. 二、诉可以分为哪几种？ 答：诉，是指当事人因民事权利义务关系发生争议，向法院提出的就特定的权利主张进行裁判的行为。 诉的种类：依据原告请求法院保护民事权利的方式的不同，可把诉分为给付之诉，确认之诉和形成之诉（又称“变更之诉”）三种类型。（一）给付之诉。给付之诉，是指原告向被告主张特定的给付请求权，要求法院判令被告作出给付的诉。（二）确认之诉。确认之诉，是指原告请求法院确认其与被告之间的法律关系存在或不存在的诉讼。（三）形成之诉。形成之诉，是指原告请求法院通过判决使法律关系发生变更或消灭的诉讼。 五、什么是诉讼法说？一分支说与二分支说有何不同？ 答：诉讼法说相对于旧实体法说又叫做新诉讼标的理论。该说将诉讼标的概念同民事实体法上的权利加以分离，纯粹从诉讼法的立场出发，利用原告在诉状中提出的诉的声明及事实理由，来构筑诉讼的概念与内容，将旧实体法中实体权利和法律关系的主张，作为当事人的攻击合防御的方法，或者法院作出裁判时的法律观点。 （1）二分肢说。该说将诉的声明与事实关系作为同等重要，具有同等价值的构成要素来定义和识别诉讼标的。任何一个分肢发生变动，就意味着诉讼标的变更。 （2）一分肢说。该说认为，诉讼标的的识别不必借助事实关系，而应单独依据诉的声明来决定。 第三讲2.5. 二、调解有哪些比较优势？ 答：（一）调解的比较优势： 调解利用的自愿性 调解目的的和解性 调解过程的协商性 调解内容的开放性 调解中信息的保密性 调解程序的简易性和处理的高效性 调解结果的灵活性和多样性 调解费用的低廉性 五、试析委托调解与协助调解？ 答：委托调解,是指人民法院征得当事人的同意后，将案件委托给聘任调解员、特邀调解员或者其他组织、个人调解。 人民法院应在民商事案件立案后的答辩期或举证期限内，征询双方当事人是否同意委托调解。案件主审人应当告知当事人可以选择调解人员，并为其选择提供方便。案件主审人也可以推荐聘任调解员或特邀调解员供当事人选择。 协助调解，是指人民法院邀请聘任调解员、特邀调解员或者其他有关组织、个人协助人民法院调解案件。 人民法院对正在审理的刑事附带民事、民商事、行政诉讼、执行等案件，根据实际需要，可以邀请聘任调解员、特邀调解员或者与当事人有特定关系的人员、与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体和其他组织协助调解。 第四讲3.6. 三、试析普通的共同诉讼及其构成要件？ 答：普通共同诉讼；是指共同诉讼人的诉讼标的是同一种类，宜于合并审理但需要分别裁判的诉讼。 　普通共同诉讼，是指当事人一方或者双方为２人以上，共同诉讼标的是同一种类法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理的诉讼。 1．有两个以上属于同一种类的诉讼标的。普通共同诉讼属于诉讼客体的合并，并因为诉讼客体的合并，导致诉讼主体的合并。因此要成为普通共同诉讼，必须有两个以上的当事人，就两个以上同一种类的诉讼标的向同一法院起诉或应诉。 2．由同一法院管辖，适用同一诉讼程序。 　　 3．符合合并审理的目的。普通共同诉讼的目的在于实现诉讼经济，节约司法资源。因此即使符合普通共同诉讼的构成要件，但如果不符合合并审理的目的，也不能合并审理。 4．法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理。在符合以上条件的情况下，是否合并审理，由人民法院决定，但应征求当事人的同意。如果当事人不同意的，法院不能硬性合并为共同诉讼。 六、我国无独立请求权第三人制度存在哪些问题？ 答：当前我国关于无独立请求权第三人的法条依据只有《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百二十六条和第一百二十七条三个条文，极为简陋。为此，最高人民法院又通过有关司法解释对第三人的有关问题，作了补充规定，但是相对于纷繁复杂且常有地方保护主义干扰的司法实践而言，从实务和法理来看其缺陷主要表现在以下几个方面： ? ? 1、无独立请求权第三人法律地位不清。现行民事诉讼法第56条第2款规定：“对当事人双方的诉讼标的