浅谈土地分层地上权解析.doc

土地分层地上权解析 梅夏英 对外经济贸易大学 教授 　　编者按:我国《物权法》第136条规定:“建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。”该条确认了土地分层地上权，并将其作为用益物权看待。这一立法选择并非意味着彻底地解决了土地分层利用的问题，因为立法过程中所争论的相关因素在其后的实务中凸显出来，加之该条款只是原则性规定，登记机构适用该条款依然有很多困惑。从目前情况看，全国各地土地登记机构对分层地上权的登记并没统一的指导思想，这使该条款实施缺少一个基础的技术性条件。本文作者梅夏英曾在我国民法专家王利明教授的指导下参加了《物权法》草案专家建议稿的起草工作，本文是他对《物权法》第136条的理解与适用所谈个人见解，以期为理论和实务界对相关问题的研究提供参考借鉴。 　　我国《物权法》第136条确认了土地分层地上权，将空间利用问题纳入到传统地上权制度中进行调整。但由于土地分层利用极为复杂，且该条款又过于简单，因而如何理解、适用该条就成为一个亟待解决的问题。以下笔者仅对土地分层地上权的理解和适用进行粗浅的探讨，该条款的适用还是依赖于进一步对土地和空间关系的理解，有赖于不动产登记配套措施的完善。 　　土地和空间两种客体权利的认定 　　在立法上，我国《物权法》并没有分别规定土地使用权和空间利用权，而是将空间利用问题纳入到传统地上权制度中进行调整，即土地既包括土地本身也包括其上下的部分。在此前提下，对于土地上空间的利用，当可解释为对某一层次的土地的利用。虽然我国是采用地上权制度来解决空间利用的问题，但是并没有忽视空间利用的独立性、空间作为权利的客体的事实。从某种程度上讲，土地分层使用这一制度，就是力求通过传统的用益物权制度来解决空间的独立利用问题。基于此，有必要对地上权进行事实上的分解。 　　土地上下分层的权利设定 　　土地分层的权利设定，主要是运用传统土地使用权理论，将横向分割技术运用于纵向分割。但在进行纵向分割时，纵向权利的设定，较传统土地使用权的设定更为复杂。 　　第一，传统土地所有权的客体应包括土地本身和其上下空间，此为土地分层利用的基础。由于我国土地属于国家和集体所有，故国家和集体对于相应土地的所有权是其他地上权的权源。只有空间所有权的界定也纳入到土地所有权的效力范围，才能为分层地上权提供一个权利基础。 　　第二，在《物权法》颁行之前，由于没有确立土地分层利用制度，对于已通过出让和转让所获得的土地使用权，该土地使用权的客体范围是否与所有权的客体范围一致，需要予以界定。如果土地使用权的客体范围与所有权客体范围一致，则意味着土地使用人在受让土地时同时受让了土地本身的使用权和其上下空间的使用权。在此前提下，若第三人基于合理需要，而利用土地之上一定范围的空间，则需要依土地使用权转让程序获得该特定空间的权利，即分层地上权。若土地使用权的权利范围与所有权的客体范围不一致，那么该空间的获得则视其属于国家还是属于土地使用权人而定。 　　第三，在《物权法》颁行之后，通过土地出让取得的土地使用权，则已经确定该土地的上下使用范围。对于该范围之外的地下或空间权利仍由国家继续享有。若第三人欲对一定的空间范围进行利用，则需要比照土地使用权的出让或转让程序，获得对该特定空间进行利用的权利，即分层地上权。 　　第四，土地分层使用决定了空间地上权可先于地上权存在，即空间地上权可以由权利人与所有人通过出让协议设立。在此情形下，空间地上权已成为一项独立的不动产物权。 　　第五，空间地上权的征收。对于集体土地和已依法出让或转让而取得地上权的土地上方空间，相关主体欲在其上设定空间地上权的，应区分对待。对于前者，应比照土地使用权的设定规则，先将集体土地上的部分空间由国家予以征收，再由国家与相对人通过合同出让该空间地上权。对于后者，应先由相关主体与土地使用人予以协商，通过约定转让该部分空间地上权，如协商不成的，国家可依法决定是否予以征收。 　　空间地上权的设定如有必要，应选择对土地所有人或地上权人损害最小的地方和方法来设立，并应向权利人支付相应的补偿。 　　附属于土地或建筑物的空间(包括地下空间)无须设定空间地上权 　　部分空间的利用无须设立空间地上权，完全可以纳入物权制度来调整。如当事人约定在屋顶平台之上建造广告塔，便无须设定独立的空间地上权。它实际上体现为对建筑物的使用，相对双方通过租赁或许可等债权合同便可解决相关空间利用的问题。作为空间(地上)权客体的空间，不是通过有体物遮蔽而形成的，不是一种封闭的空间。因此，建筑物内的空间不应属于空间权调整的范围。对于房屋内的空间、地下停车场的空间利用问题，应当通过房屋所有权、建筑物区分所有制度来解决，而无须通过空间权来加以调整。 　　当然，纯粹空间的利用并非与物权的界定毫无关