第四节 立法权.docVIP

第四章 立法权 立法权是国家权力体系中的重要组成部分，作为抽象的国家权力概念，国家立法权是统一的，属于国家立法机关。不同立法权主体行使的立法权范围与内容不同，既存在权力机关（议会）与行政机关立法权限的划分，也存在有中央与地方立法权限的划分，各种不同立法主体立法权限的划分构成了一个国家的立法体制。同时，立法权在行使过程中也有不同的表现方式，除立法起草权、立法审议权、立法表决权以及立法公布权等以外，还有授权立法权、立法变通权等，以上这些内容构成了一个国家的立法权制度。 第一节 立法权概述 一、西方立法权理论的历史发展 在西方，研究和论述过立法权的思想家、法学家，阐述过立法权问题的法学和政治学著述，不胜枚举。这里选取几个代表人物的立法权思想作简要考察。 1．亚里士多德 现代一些学者认为：“立法权的观念源自分权思想。”那么，较早提出具有萌芽性质的立法权思想的是亚里士多德。亚里士多德通过对古希腊各种城邦国家政体的研究，指出，一切政体都具有三个要素，即议事机能、行政机能和审判机能。亚里士多德关于政体机能“三要素”的思想，虽然与后来洛克等人所说的立法权、行政权及司法权分立思想并不等同，但却是后者重要的思想渊源。 2．洛克 洛克系统地提出并阐释了分权理论。他把国家的权力分为立法权、执行权和对外权。“立法权指享有权利指导如何运用国家的力量以保障这个社会及其成员的权力，也就是制定法的权力。”只有人民才能通过组成立法机关和指定由谁来行使立法权。执行权是指负责执行被制定和继续有效的法律。对外权是指“包括战争与和平、联合与联盟以及同国外的一切人士和社会进行一切事务的权力。”对外权实际上也是执行权，所以洛克的三权实质上是两权。另外，洛克并没有提出三权制衡的问题。但洛克认为立法权是最高权力。为什么呢？洛克认为，“因为它有权为社会的一切、部分和每个成员制定法律，制定他们的行为规则”，而“谁能够对另一个人订定法律就必须在他之上”。同时，立法权也是其他一切权力的渊源，“社会的任何成员或社会的任何部分所有的其他一切权力，都是从它获得和隶属于它的。”但立法权最高并不意味着不可限制，洛克认为只有在以下四种情况才可以限制立法权：对人民的生命和财产不可专断；最高权力机关不能独揽立法权；最高权力未经本人同意不能取去任何人的财产的任何部分；最高权力不能把立法权转让他人。 3．孟德斯鸠 继承了洛克的三权思想，并进一步提出了三权制衡的观点。孟德斯鸠在其名著《论法的精神》一书中写道：“每一个国家有三种权力：（一）立法权力；（二）有关国际法事项的行政权力；（三）有关民政法规事项的权力。”第一种权力，是制定、修正或废止临时的或永久的法律的权力；第二种是媾和或宣战、派遣或接受使节、维护公共安全、防御侵略的权力，简称国家的行政权力；第三种权力是惩罚犯罪或裁决私人讼争的权力，称为司法权力。孟德斯鸠不承认立法权高于行政权与司法权，因为立法权、行政权和司法权必须分别由三个不同的机关行使，它们之间要互相牵制，以保持权力的平衡，所以立法权就不能高踞于行政权和司法权之上。孟德斯鸠主张在民主政体中，立法权应归于人民，因为“在一个自由的国家里，每个人都被认为具有自由的精神，都应该由自己来统治自由，所以立法权应该由人民集体享有”。人民行使立法权的机构是议会。 4．凯尔森 纯粹实证主义法学派的代表人物、奥地利法学家凯尔森不赞成把国家权力分为立法、行政与司法三种权力，他认为，通常的三分论，实际是以一种两分论为其基础。立法权是与行政、司法两权对立的。“国家的基本职权，不是三种，而只有两种：法律的创立与适用（执行），而这两种职权不是平等的，有高低不等的关系。”在凯尔森看来，所谓立法的权力或立法，并不包括创立法律的全部权能，它只是这种权能的一个特殊方面，即一般规范的创立。一般规范是指制定法，它有别于非立法机关如国家元首可能创立的规范。一个社会的法律秩序体系不是由一些互相平等的规范所构成的，而是由不同位阶的规范所构成的法律规范等级制度。凡决定另一个规范的创立方式者为“高级规范”；依照该创立方式而创立者，则为“低级规范”，依此上溯，最后达到一个最高级的规范即“基本规范”，“它是整个法律秩序里的最高的效力原因；它提供整个法律秩序的统一性。”凯尔逊所讲的规范等级，亦就是立法权的等级，不可逾越。 二、立法权的概念与分类 （一）立法权的界定 “立法权是为主权者所拥有的，由特定的国家政权机关所行使的，在国家权力中占据特殊地位的，旨在制定、认可和变动规范性文件以调整一定社会关系的综合性权力体系。” 从这个概念可以看出： 第一、立法权是国家权力体系中重要的一种权力，是具有相对独立性的权力。自洛克提出“三权”的雏形后，近代资产阶级学者进一步将国家权力体系作了更为完整的设计，从当代世界各国的实际情况来看，国家权力体系