中国公司境外上法律监管现状分析.docVIP

中国公司境外上市法律监管现状分析 　　一、 中国公司境外上市趋势及监管的必要性 　　德国著名法律史学家茹瑟夫·科勒说过，“股份公司是一种使其他一切形式都黯然失色的组织。可以说，以其财政力量，能征服整个世界。”该评价可以说是世人对于公司制度敬仰心态的一种写照。而公司上市作为公司的融资途径，为公司源源不断地输送财富，使公司的财政力量得以壮大。中国的股市诞生于上世纪90年代初，以深圳证券交易所和上海证券交易所的成立为标志。从深圳和上海开始的证券市场最初仅限于两地的股份制企业。经过一段时间的试运行后，逐步扩大到沿海部分省、市。就在中国证券市场蓬勃发展的时候，证券市场的融资功能逐渐成为众多公司追逐的目标。公司上市后，证券市场的筹资作用是其他融资方式望尘莫及的。在中国证券市场从无到有的十七年的时间里，公司上市已经成为我国众多企业融资的一个非常重要的渠道。在上市路径选择上，或是选择境内A股上市，亦或是境外H股或美国上市。总之，可以确认的事实是公司上市为公司在经济发展日趋国际化的今天提供了重要的融资渠道。 　　“境外上市” ，就是指国际上市(International Listing)或叫跨境上市(Cross-border Listing)。我国公司境外上市，即具有中国法人资格的公司经过重组、改组，组建股份有限公司后，到境外上市。改革开放以来，我国经济的发展取得举世瞩目的成绩，目前我国经济正处于从高速增长向稳定增长过渡的阶段，在这一阶段，我国应当在继续引进外商直接投资的同时，大幅度提高国际证券融资规模。证券市场的开放是循序渐进的，虽然在第三次中美战略经济对话中，中方宣布将允许外资公司进入A股市场或发行人民币债券，但我国目前仍处在由本国企业单向地到境外上市的阶段。上市目的地的选择还主要集中在香港和美国等地。 　　实证研究发现，公司境外上市是伴随着证券市场的国际化，在现有的法律环境下，公司跨境融资的路径选择。公司境外上市在实现企业长足发展和拓展融资途径方面取得了一定的效果，但同时出现的许多问题不容忽视，如资本跨国流动对我国金融秩序造成了不利的影响;随着公司境外上市的发展，跨境证券违法犯罪行为有所增多，这些问题对我国的法律监管制度提出了挑战。对此，各国均致力于完善境外上市监管的法律制度，同时努力建立法律监管的国际协调与合作机制。 　　二、 公司境外上市法律监管现状 　　目前，我国在开放证券市场方面仍处于起步和尝试阶段，而对外筹资涉及到国有资产的保护、企业和投资者利益的保护、外汇管理等一系列问题，因此，国家必须加强监管和引导。我国对境外上市进行监管的部门主要有国务院、中国证监会、国家发改委、商务部、国家外汇管理局、国务院国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家工商总局以及地方各级政府相关管理部门。监管的依据有国务院、中国证监会及其他机构发布的法律文件及与其他国家监管机构签订的合作备忘录。监管主要涉及的两个方面是对上市“准出”的监管和对企业上市后的后续监管。 　　我国企业境外直接上市是从1993年6月青岛啤酒在香港挂牌上市开始的。从那以后，中国企业境外上市出现了持续不断的热潮。与此同时，国务院和相关主管部门监管性质的法律文件也不间断的出台，对在境外发行股票和上市的有关政策作出了明确的规定。 　　1. 1993 年 4 月 9 日，国务院证券委员会《关于批转中国证券监督管理委员会关于境内企业到境外公开发行股票和上市存在问题的报告的通知》规定：“境内企业直接或者间接到境外发行股票和上市主要包括以下几种方式：(1)境内企业直接到境外发行股票和上市(包括到境外公开发行 B 股的形式);(2)境内企业利用境外设立的公司的名义在境外发行股票和上市;(3)境内上市的公司到境外的交易所上市交易;(4)境内上市的公司在境外发行存券证(DR)或者股票的其它派生形式。” 　　“今后凡是企业采取上述方式到境外公开发行股票和上市，均应事先报证券委审批。中国证券监督管理委员会对获得批准到境外发行股票和上市的企业及其业务活动进行监管。”这就把境外上市的监管权力交给了中国证监会。 　　2. 1994年8月4日国务院出台了《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》。其中，规定境外上市须经过国务院证券委员会批准，明确了境外上市的概念、境外上市外资股的形式，并赋予国务院证券委员会和中国证监会与境外合作监管的权力。 　　3. 1997年6月20日《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》(简称“红筹指引”)中规定： 　　(一)在境外注册、中资控股(包括中资为最大股东，下同)的境外上市公司(以下称境外中资控股上市公司)，进行分拆上市、增发股份等活动，受当地证券监管机构监管，但其中资控股股东的境内股权持有单位应当事后将有关情况报中国证监会备案，并加强对股权的监督管理。 　　(