浅谈商业贿赂的法律规制.doc

浅谈商业贿赂的法律规制 1、相关定义 1.1、我国现行法律中商业贿赂的概念 尽管商业贿赂是一个竞争法上的专门术语,但在法律的层面,商业贿赂没有明确 的定义。面对商品购销中贿赂行为泛滥的严峻形势,1993 年 9 月 2 日八届全国人大 常委会审议通过的《中华人民共和国反不正当竞争法》对购销领域的商业贿赂作出了 禁止性规定,”经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品”, “在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的”属于行贿,”对方单位或者个人在帐外 暗中收受回扣的”属于受贿。该法第 22 条规定了商业贿赂的法律责任,构成犯罪的, 第 10 页 共 35 页 首都经济贸易大学硕士学位论文 论我国反不正当竞争法禁止商业贿赂法律制度的完善 依法追究刑事责任(此处即为经济法与刑法的衔接);对于不构成犯罪的,可根据情 节处以最高 20 万元的罚款,如果有违法所得的,并处没收违法所得。这是我国首次 以法律的形式对禁止商业贿赂作出明确规定。虽然该法对商业贿赂作了禁止性规定, 但该法没有明确使用”商业贿赂”的概念,而且该法仅仅对商品购销中的贿赂行为做 出了禁止性规定,未涉及其他商业领域的贿赂行为。 1996 年原国家工商行政管理局制定的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》(现 在仍然有效,以下简称《暂行规定》)首次明确使用了商业贿赂的概念,这是第一个 具有法律意义的商业贿赂的概念。《暂行规定》在第 2 条第 2 款对商业贿赂的概念进 行了定义,商业贿赂是指”经营者为销售或者购买商品(包括营利性服务)而采用财 物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。”从该定义看,《暂行规定》是将《反 不正当竞争法》第 8 条所禁止的行为界定为商业贿赂。应该说,该定义抓住了此类贿 赂行为的本质,通过明确定义商业贿赂的概念,有利于执法机关统一对此类行为的称 谓,从而名正言顺地进行执法活动。但应当注意的是,同我国商业贿赂泛滥的实际情 况相比,工商机关查处的商业贿赂案件并不算多,造成这一情况的一个重要原因是《暂 行规定》对商业贿赂的定义偏窄。特别是该法将商业贿赂限定在购销环节,但实践中 的许多商业贿赂与购销没有多大关系,如争取土地开发权、争取工程项目建设、争取 金融贷款等。《暂行规定》作为国家工商行政管理局颁布的部门规章,其效力相当于 对《反不正当竞争法》第 8 条和第 22 条作出的行政解释和实施细则,不可能超出其 母法《反不正当竞争法》的范围。简言之,《暂行规定》对商业贿赂的定义属于不完 全归纳,并非指全部的商业贿赂。从现实情况看,这个定义的内涵和外延都偏窄,不 利于惩处日益严重的商业贿赂行为,维护公平合理的市场竞争秩序。 我国刑法没有商业贿赂的统一罪名,刑法对商业贿赂犯罪的广泛关注源于中央的 政治决策。由于商业贿赂的严重经济、政治和社会危害性,以及商业贿赂在我国的广 泛存在,2005 年 12 月 20 日中共中央政治局会议决定开展治理商业贿赂专项行动。 自 2006 年起,由中央纪委牵头,工商总局、最高人民法院、最高人民检察院、公安 部、商务部、卫生部等部门组成部际联席会议,各司其职、分工负责,在全国开展治 理商业贿赂专项行动。为了更好指导具体的司法实践,最高法、最高检于 2008 年 11 月 20 日颁布了《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》,首次对商业 贿赂犯罪的外延进行了明确界定,所涉罪名包括非国家工作人员受贿罪、对非国家工 作人员行贿罪、对单位行贿罪、单位行贿罪、单位受贿罪、受贿罪、行贿罪、介绍贿 赂罪等 8 个罪名。从最高人民法院和最高人民检察院的司法解释看,我国司法领域对 商业贿赂外延的把握是较宽泛的,不论是在市场交易领域的行贿行为还是受贿行为, 均纳入刑法进行调整。应当说,这样的理解是符合国际反商业贿赂的立法趋势的。但 这毕竟只是一个司法解释,立法位阶较低,且该司法解释只是解决了商业贿赂犯罪的 第 11 页 共 35 页 首都经济贸易大学硕士学位论文 论我国反不正当竞争法禁止商业贿赂法律制度的完善 外延问题,没有对商业贿赂的内涵进行解释,缺乏一定的理论性和系统性。 1.2、商业贿赂概念 79年刑法和1997年修订后的现行刑法,还是1993年9月全 国人大常委会通过的《反不正当竞争法》,都未直接使用”商业贿赂”这个术语。 我国现行刑法第八章规定了贪污贿赂罪和不涉及国家工作人员的贿赂犯罪,即公 司、企业人员受贿罪和对公司、企业人员行贿罪。相对于侵害公共利益的公职人 员职务犯罪,侵害商业利益的各种经济犯罪也常通称为商业犯罪,因此很多人仅 把公司、企业人员受贿罪和对公司、企业人员行贿罪称为商业贿赂罪,实际上这 是不全面和不准确的。 我国在1993年颁布实施的《反不正当竞争法》首次将商业贿赂明确为违法行 为。该法第8条前款规定