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项目十二 法律推理技术
项目十二 法律推理技术;练习;解析;;练习;;;[法理分析]:;;;;;;相关知识:法律推理 ;第一节 法律推理概述;;;二、法律推理的基本公式;;;三、法律推理的特点;;(2)法律推理要受现行法律的约束。
现行法律是法律推理的前提和制约法律推理的条件。
法律的正式渊源或非正式渊源都可以成为法律推理中的“理由”,成为行为的正当性根据。
在我国,宪法、法律、行政法规、地方性法规都是法律推理的前提。
在缺乏明确的法律规定的情况下,法律原则、政策、法理和习惯都会成为法律推理的前提。
在英美法系国家,来自于判例中的法律规则,也是法律推理的前提。;
(3)法律推理是一种实践理性。
①人们总是寻求尽量减少被视为专断和非理性的意志的干扰;
②法学家的任务,就是运用法律推理的方法,依照法律制度努力促进的价值,使法律的精神及文字协调一致;
③即法律推理是用来解决实际问题的。法律推理不是要证明某一学术观点,而是要解决所面临的案件事实中所存在的问题,也就是说法律推理不是解决意识问题,而是要解决个案问题。;四、法律推理的意义 ;第二节 形式推理(分析推理) 技术;第二节 形式推理(分析推理) 技术;一、演绎推理;例如一个法院审理一个重婚罪刑事案件,如果它判决被告(甲、丙)有罪并判刑,那么这一判决中所体现的三段论推理大体上是:
大前提是《刑法》第180条规定:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶的而及之结婚的,处二年以下有期徒刑或者拘役。”
小前提是经查证属实的案件事实:甲已有配偶乙而又与丙结婚;
丙本人虽未结婚但明知甲有配偶而却与之结婚,因此甲丙二人均犯有重婚罪。;;;;二、归纳推理;;根据宪法,最高人民法院是最高审判机关,它有权监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作,上级人民法院则有权监督下级人民法院的审判工作。因此,最高人民法院审判委员会在总结审判经验时,就有权讨论(实质上是审查)下级法院的、在它认为是重大或疑难案件的判决,它所同意的判决“可供各级人民法院借鉴”,即起到判例作用。;;;三、类比推理;类比推理的公式;;;四、形式推理中的谬误;;;;;第三节 实质推理(辩证推理);第三节 实质推理(辩证推理);二、实质推理的必要性 ;;但法院所审理的案件不可能都是简易案件,更不可能都简易到像上面所说的违章停车事件那样的程度。因此,法官的作用不可能消极到仅仅是“宣告法律的嘴”。
电子计算机尽管对司法工作可以有很大作用,但从至少到今天为止的实践来看,人们也不能设想可以完全用机器人来代替法官。至少就法律推理而论,它并不像使用电子计算机那样的操作方式。 ;;;;他们可能作出这样结论:
根据交通法规,对甲应处罚款,但他之所以违章停车是由于不可抗力的原因,因而应免于追究法律责任。
这种推理已不是形式推理,而是涉及到对法律规定和案件事实本身的实质内容的评价。执法和司法人员可能既要考虑法律的确定性(这当然也是一种价值),但更要考虑到例如人道主义等价值。这也就是说,在这种复杂情况下,形式推理已不再适合,必须代之以实质推理。
;三、需要实质推理(辩证推理)场合;;;;;;;四、实质推理(辩证推理)的形式;;;;五、实质推理(辩证推理)的优劣;六、辩证推理的前提
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