论侦查工作中电子证据地收集和运用_0.doc

论侦查工作中电子证据的收集和运用 1、相关定义 1.1、民事电子证据的概念 有关电子证据的概念就有多种称谓,仅用中文表达的方式就有电子证 据、计算机证据、电子数据证据、计算机数据证据、数据电文证据、网络 证据等多种,其中电子证据和计算机证据占据主流,那么电子证据和计算 机证据之间是否具有相互包含关系呢?究竟是称之为”电子证据”还是”计 算机证据”呢? 多数学者主张计算机证据就是电子证据,他们认为以计算机和以计算 机为主导的网络是数字化运算的主要设备,数字化信息大多是以上述设备 为载体而存储在电磁性介质之中的,因此他们认为计算机证据与电子证据 二者之间没有区别。持该主张的学者中国诉讼法学研究会副会长徐静村教 授在《电子证据-证据学的一个新领域》中将由计算机或计算机系统运行时 产生的信息数据,且是以其记录的内容证明某些案件事实,这些信息数据 便是电子证据。 持该主张的学者认识到了计算机在电子证据产生、传输、 接收以及存储等过程中发挥的作用,但却忽视了计算机并不是产生、传输、 接收以及存储电子证据的唯一载体,也不是数字化运算的唯一设备,例如 传真机、电报机、手机等产生、传输、接收以及存储的传真、电报、短信 等都属于电子证据的范畴,这些就远远大于了计算机的狭小范围,因此, 计算机证据并不能涵盖电子证据,电子证据的范畴远远大于计算机证据。 另外,借鉴国外立法文件,如联合国《电子商务示范法》、美国《统一电子 交易法》、新加坡《电子交易法》、澳大利亚《电子交易法》、菲律宾《电子 徐静村.电子证据-证据学的一个新领域.名家专家论坛.2003(15):16 6 证据规则》以及加拿大《1999 年统一电子证据法》等都使用的是”电子证 据”一词,使用”电子证据”更容易与国际接轨,有助于我国加入 WTO 后 解决国际电子商务纠纷,更好的维护中国的经济权益。因此,本文也是以 电子证据来进行下面的论述。 具体到电子证据的概念也存在广义和狭义之分。广义的电子证据是指 一切电子形式的证据均称为电子证据,狭义的电子证据就仅限于计算机产 生的证据,仅包括存储于计算机系统内部的以及计算机存储器当中的指令 和资料。通过前文比较计算机证据和电子证据二者之间的范畴,很显然, 我们应当从广义的范畴理解电子证据的含义,这样才能够将随着信息技术 的发展而新生的电子证据形式涵盖其中,才有利于今后更加便捷的解决电 子证据在民事诉讼领域的运用问题。 笔者认同将电子证据作广义上的界定,即采用何家弘先生在其主编的 《电子证据法研究》中写道电子证据是一切以电子形式存在且用作证据使 用的材料及其派生物或借助电子技术和电子设备形成的一切证据 。 何家弘 先生将电子证据作上述定义,包含了三个方面的含义:”第一,电子证据不 仅包括以电子形式存在的材料,也包括该材料的派生物;第二,电子证据 的形成需要借助于电子技术和电子设备;第三,电子证据是作为证据使用 的一种材料 。” 面对飞速发展的高新科技时代,电子证据的发展是极其迅速的,我们 如果仅仅在狭义领域理解和界定电子证据,对新产生的电子形式不能归入 到电子证据里,那么势必会影响我们在证据法范畴内研究电子证据。因此, 笔者在本文中是运用开放的思想,从广义的角度来研究电子证据的。 1.2、刑事诉讼中电子证据的收集的概念 证据的收集指的是当事人、律师和有权机关为证明自己的诉讼主张或查明案件 真相,在法定权限内,按照法律规定的程序和方法,发现、提取及固定证据的一 系列诉讼活动。刑事诉讼中电子证据的收集是指在刑事诉讼中,侦查人员、检察 人员、审判人员和律师为了证明案件事实,在法定权限内,依照法定程序,收集 电子证据的诉讼活动。具体而言,是指有权主体依照法定程序发现、提取和固定 犯罪嫌疑人有罪或无罪、罪轻或罪重的各种电子证据材料。 在 2013 年 1 月 1 日《刑事诉讼法》确定电子证据的法律地位之前,刑事诉讼 中收集电子证据时需要先将电子证据都转化成传统证据类型再进行提取、固定, 而在 2013 年 1 月 1 日之后的刑事诉讼法体制下,电子证据收集时不必再进行证据 种类的转化。 1.3、电子证据的概念和特点 如果不能正确掌握电子证据的概念,我们就不能正确制定电子证据的规则、原则,电子 证据的可采性、证明力、归类及其审查判断等方面的研究也难以做到有的放矢。因此准确界 定电子证据是电子证据法律问题研究的出发点。作为一种由高新信息技术引发的证据形式, 目前在世界范围内对其含义的理解可谓众说纷纭,仅中文表达方式常见的就不下十种,诸如 电子证据、计算机证据、计算机数据证据、电子数据证据、数据电文证据、电子文件证 据、网络证据以及网上证据等。当然,每种表述的具体含义并不完全一致。对电子证据概 念的定义也有近十种之多,主要是:电子材料说、电子物证说、视听