论刑罚地预防犯罪价值.doc

论刑罚的预防犯罪价值 1、相关定义 1.1、公务员职务犯罪概念及构成 .1 公务员职务犯罪概念 公务员职务犯罪不是一个具体法律罪名,而是对与职务有关的犯罪的概括名 称。首先是具有从事公务的身份,主体包括公务员,也包括依法从事公务的一些 人员。必须从事的是公务,如果是公务人员,但所犯罪行与其职权、与国家管理 无关,则不能称之为公务员职务犯罪。本文所讲的公务员职务犯罪主要与国家管 理、公共权力的运用有关,公务员职务犯罪是指具有法定责任的行为人违背职责 侵犯国家利益,依照刑罚应受到刑罚处罚的犯罪行为的总称。公务员职务犯罪 , 从 文义上来看, “职”是掌管、管理的意思,用作动词表示具有管理的权力而做出的 行为或状态,用作名词表示在工作的单位里有一定的位置,”务”,可以看作是事务, 也就是”职”所指向的事务,所以”职务”可以表示为掌握一定权力而管理、负责一定 的事务,即在某一职位上行使一定权力来做事又要履行一定的义务。《现代汉语词 典》将”职务”解释为”职位规定应该担任的工作”, 可以看出,”职务”的是要有一 定的位置,然后有权力,有了权力可以进行一定的行为,同时这种行为是有责任 的行为,不是想做就做,想不做就不做的,既拥有管理一定事务的权力,又承担 一定的义务,权力是有责任的,不能滥用权力,行为是一种义务,不能不做该做 的行为,这就是本文所谈的职务,不过还要与国家管理、公共管理权力有关。国 家和人民把国家管理公共事务的权力赋予一定人员,这些人员便有了相应的管理 权力,行使这些权力又要有一定的形式,便有了管理机关,管理机关要有一定的 组织形式,进而有了职务系统,行使管理权力的人员可以统称为公务员.[1]因此,”职 务”的本质特征是”公务性”,即代表统治者从事国家管理职责。另一方面,从公务 的主体性上讲,公务人员是代表国家从事职务,而不是代表某一团体或者集团从 事公务,也不是代表个人从事私务。这样严格意义上的”职务”只能是在国家管理活 动中形成的职务,具有这种职务的人员只能是国家工作人员或法律授权之下的人 员。所以,公务员职务犯罪可以定义为 国家工作人员和其他在社会团体、企业、 事业单位中依照法律、法规或者组织章程等从事公务的人员在履行职责过程中, 利用职务上的便利条件,或者不正确履行职权所,或者滥用职权实施的依照刑法 规定应受刑法处罚行为的总称。 1.2、犯罪化概念思想的雏形——刑事古典学派 本主义生产关系后,资产 阶级思想家进行思想启蒙运动的产物,锋芒直指封建司法的罪刑擅断,刑罚残忍, 无限制的法官自由裁量权。与封建社会犯罪的宗教神意相对立,新兴的资产阶级 思想家提出了”天赋人权”、”社会契约”的主张,抨击封建专制的腐朽统治,指 出他们是违反自然,违背人类理性的,强调资本主义是符合自然理性的,资本主 义社会是理性的王国。资产阶级思想家在汲取了历史上有关自然法的合理内核的 基础上,系统地提出了”三权分立”、”人权”、”民主法治”的理论,反对封建, 抨击神学,反对罪刑擅断、司法专横。古典自然法学派因此形成。以此为基础, 在相关刑事法领域,形成了刑事古典学派。与之相适应的是犯罪化概念也得到发 展,这使得犯罪化概念的思想中具有对刑事立法客观内容的认知和评价,对犯罪 的法律特征、犯罪行为的客观结果的强调,推动了当时的刑事司法改革。例如法 国 1791 年刑法典就有两项重要的内容:第一,确定了法律只能禁止有害行为的原 则,规定刑罚只能针对危害社会的行为,据此对犯罪总量进行大幅压缩。第二, 废除了宗教犯罪的概念,取消了宗教罪名,对刑法规范与宗教戒律、道德准则作 了明确的划分,使世俗刑法脱离宗教控制。总之,通过细析刑事古典学派的思想, 我们会发现古典学派对犯罪化概念有了较系统的认识和评价,他们的犯罪化概念 具有以下的明显特征。 第一,严格规则主义的刑事立法,注重犯罪化概念的法律性。针对黑暗的中 [意]贝卡利亚.论犯罪与刑罚[M].黄风译.北京:中国大百科全书出版社,1993:11. 转引自马克昌.近代西方刑法学说史略[M].北京:中国检察出版社,2004:39. [意]贝卡利亚.论犯罪与刑罚[M].黄风译.北京:中国大百科全书出版社,1993:12. [意]贝卡利亚.论犯罪与刑罚[M].黄风译.北京:中国大百科全书出版社,1993:71,67. 转引自马克昌.近代西方刑法学说史略[M].北京:中国检察出版社,2004:98-99. 转引自高铭暄.刑法学原理(第一卷)[M].北京:中国人民大学出版社,1993:375. 参见[意]贝卡利亚.论犯罪与刑罚[M].黄风译.北京:中国大百科全书出版社,1993:71,67-68. 参见马克昌.犯罪通论[M].武汉:武汉大学出版社,2003:60-61. [意]菲利.实证派犯罪学[M].郭