图利罪构成要件分析-彰化县政府-政风处.docVIP

貪污治罪條例圖利罪構成要件解析 邢泰釗 著 96年8月22日 目 次 壹、前 言 貳、圖利罪之性質 一、一般性 二、身分犯 三、對向犯 四、己手犯 參、圖利罪之構成要件 一、犯罪主體適格 二、職務性 三、明知性 四、違法性 五、積極性 六、特定人 七、財產性 八、不法利益性 九、因果性 十、結果犯 肆、行政裁量與司法審查 一、行政裁量意義與限制 二、裁量須合於行政法之一般原則 三、行政裁量與司法審查 四、司法審查合理性之探討 伍、法規競合 陸、結論 壹、前言 貪污治罪條例圖利罪自八十三年迄九十五年間起訴之定罪率平均不超過百分之五十，可知圖利罪在實務之運作上仍存有諸多問題待解，乃不揣淺陃，謹就作者偵查實務所見問題略述於后，就教於方家先進俾能集思廣益，惟時間倥傯，疏謬之處，尚祈賜正。 各地方法院檢察署貪污瀆職案件以圖利罪執行裁判確定有罪及無罪人數 年 別 貪瀆罪（圖利罪） 合計 （1） 判決有罪 判決無罪 （2） 百分比2/1*100 （3） 百分比3/1*100 人數 人數 ％ 人數 ％ 83年 24 10 41.7 14 58.3 84年 85 25 29.4 60 70.6 85年 148 51 34.5 97 65.5 86年 209 67 32.1 142 67.9 87年 175 51 29.1 124 70.9 88年 284 77 27.1 207 72.9 89年 295 80 27.1 215 72.9 90年 236 54 22.9 182 77.1 91年 53 27 50.9 26 49.1 92年 180 39 21.7 141 78.3 93年 180 41 22.8 139 77.2 94年 140 29 20.7 111 79.3 95年 152 53 34.9 99 65.1 96年1-6月 119 41 34.4 78 65.6 貳、圖利罪之性質 一、一般性 圖利罪係概括規定，刑法第一百三十一條之罪，係關於公務員職務上圖利之概括規定，必其圖利行為不合刑法各條特別規定者，始受本條之支配，若其圖利行為合於其他條文之特別規定，即應依該條文論擬，不得適用本條。（參照最高法院五十一年台上字第七五O號判例） （一）按刑法上之圖利罪，乃關於公務員職務上圖利之概括規定，必其圖利行為不合於其他之特別規定時，始有其適用。（參照最高法院七十年台上字第一三五O判決） （二）公務員圖利罪乃對於公務員瀆職圖利之一般條款，如所為構成刑法或其他法律所訂特殊形態之公務員圖利罪，自應依據「特別條款排除一般條款」之原則，依各該特別形態之公務員瀆職罪論處。（參照最高法院七十八年台上字第一四二九號判決） 二、身分犯 圖利罪須以具有一定身分之人始能為之。在刑法上，須以具有公務員之身分者，在戡亂時期貪污治罪條例須「依據法令從事公務之人員」或「受公務機關委託承辦公務之人」，始能成立圖利罪。圖利罪係因一定身分而成立之犯罪，故其犯罪主體為身分犯。身分犯又可分為純正身分犯與不純正身分犯二種。前者係以構成身分為其構成要件要素；後者係以加減身分為其構成要件要素。無身分者如欲單獨實施純正身分犯，不可能成立犯罪。圖利罪之犯罪主體，不僅為身分犯，且為純正身分犯。 三、對向犯 貪污治罪條例第六條第一項第四款、第五款所規定之圖利罪，為身分犯之一種，若無公務員身分之人與公務員共犯該罪時，必該無身分關係者與公務員相聚合，朝同一目標，共同圖私人不法利益，始克相當；倘公務員所圖得之不法利益，係取自該無身分關係之人，或公務員圖利之對象即為該無身分關係之人，因係處於對向關係，該無身分關係者，除涉犯他項罪名外，尚不能遽依公務員圖利罪之共犯論擬。此觀無身分關係者，向公務員行賄，而公務員對之圖利時，關於職務上行為賄賂，僅處罰公務員對於違背職務行為賄賂，則就行賄者與受賄者，分設不同之處罰規定，該無身分關係者，均不與該公務員論以共同正犯自明。（參照最高法院八十八年度台上宇第五七四一號判決） 四、己手犯 圖利罪性質上是否屬「己手犯」？無公務員身分之人，是否可能利用不知情之公務員犯圖利罪？ 問題：戡亂時期貪污治罪條例第六條第三款之公務員對於主管或監督之事務直接（或間接）圖利罪，其成立以具有公務員身分者為前提要件，如無公務員身分者，是否可利用不知情之公務員（指主管或監督該事務之公務員）犯該條之公務員圖利罪，而成立該罪之間接正犯。（臺灣雲林地方法院八十一年八月法律座談會） 討論意見： 甲說（否定說）：公務員圖利罪，其性質屬於己手犯，必須主管（或監督）事務之公務員本人始能犯之，苟無公務員身分，自無可能利用不知情之公務員犯該條之罪而成立間接正犯。 乙說（肯定說）：