两大法系在要约和承诺方面的区别.docVIP

一在要约问题上，大陆法系和英美法系有哪些不同做法？80年公约是如何协调的，中国合同法又是如何规定的？ 二 在承诺问题上，大陆法系和英美法系有哪些不同做法？公约是如何协调的，中国合同法又是如何规定的？ 要约和承诺是合同订立的基本规则，也是合同成立必须经过的两道程序、两个阶段。任何一项合同，都要经过这两个阶段。使得协议双方取得意思表示的一致，始告成立。这一过程被称为交易磋商。西方两大法系，即大陆法系和英美法系国家因为各自的法律传统和理念不同，表现在这两方面的程序的规定上也有各自的特点和不同，在世界范围内产生了广泛的影响。? 要约又称为发盘、出盘、发价或报价等，使一方向另一方提出的愿意按一定?的条件与对方订立合同的建议和意思表示。在要约方面，大陆法系和英美法系关于要约规定的不同有以下几个方面：一、广告是否构成要约。 按照要约必须向特定的人提出这一要件，广告不构成要约、因为广告的对象是社会公面对的不是个人或某些特定的人。但在实践中，各国对此采取的态度并不完全相同。广告一般分为悬赏广告和商业广告。无论是大陆法国家的法律，还是英美法国家的法律都认为它构成要约。但对商业广告是否构成要约，两大法系担持不同态度。 大陆法国家的法律认为，商业广告原则上不是要约，只是要约邀请，因为它是向广大公众发出而不是向特定的人发出的。英美法原则上也认为商业广告不构成要约，但如果广告的内容十分明确、肯定、在某些例外情况下、即使不是向特定人举出的，也可视为要纳。此处的例外情况主要是指：其一，广告写明见广告只要作出规定的行为，不必向广告人另作承诺的意思表示、那么，这个广告就构成要约。其二，广告上明示此为“要约”，刊登广告的人就应受此约束。 中国《合同法》规定：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 二、要约的内容必须明确、肯定 在何谓明确、肯定问题上、大陆法和英美法均采取更开明的态度。它们都认为，只要达到足以确定合同内容的程度即可。至于要约中没有规定的其他事项，在买卖合同成立后，可留待日后确定。 《公约》对明确、肯定的要求有三点： 一是写明商品品名。比如拟买卖的际的是大米、小麦或大豆 等。 二是写明(明示或默示)价格，或者写明确定价格的方法。 三是写服(明示或默示)数量，或者写明确定数量的办法。 依照《公约》的规定，如果一项订约建议包含以上三项内容，即被认为明确、肯定，它便是一份有效的要约。这是《公约》对要约提出的最低要求。 中国第十四条规定　要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定： （一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 三、要约的有效期 要约的有效期是指要约生效至失效的有效期间。 大陆法系：未规定有效期的，以“渴望得到答复的时间”，决定有效期。 英美法系：未规定有效期的，以“合理时间”，决定有效期。 《公约》对有效期的计算方法作了明确规定，即要约人在电报或信件内规定的承诺期限，从电报交发时刻或信件上载明的发信日期起算。如果信上未载明发信日期，或虽有载明，但字迹不清难以辨认，则从信封上所载日期起算，要约人以电话、电传或其它快速通讯设施规定的接受时间，从要约送达要约人时起算。在计算有效期限时，接受期间内的正常假日，或非营业日应计算在内。但如果因为通知到达当地的最后一天适逢正常假日或非营业日，承诺通知在承诺的最后一天未能送达要约入地址．则承诺期限应顺延至下一个营业日。中国合同法：第二十条　有下列情形之一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；　（二）要约人依法撤销要约； （三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。 四、要约的撤销 要约已经送到对方，要约生效，在受约人作出承诺之前这段时间．要约能否撤销．对此，各国法律差异很大。尤其是大陆法与英美法之间存在着严重分歧。 英美普通法认为，此时的要约对要约人无约束力．要约人可以随时撤销，即使要约中规定了有效期限。其理论根据是，要约不过是要约人作出的一种允诺．这种允诺既没有取得对方提供的某种“对价”。也没有采取法律所要求的某种特殊形式（如在书面文件上签字瞄封)，因而它同人们在口常生活中经常作出的各种允诺一样，具有社交性，没有拘束力。是可以改变的。与英美法不同，大陆法认为，此时的要约对要约人有约束力．要约入不得撤销。《德国民法典》规定，除非要约入在要约中注明有不受约束的词句，否则要约人须受要约约束。如果在要约中规定了有效期，则在有效期内不得撤销，如果在要约中未规定有效期．则依通常情形在可望得到答复的期限内，不得撤销。采取德国这一做法的还有巴西；奥地利、瑞士和希腊等国。《法国民法典》对此没有规定，依照法国的法律原则，要约人在此期间撤销要约，要承担赔偿责任。 在要约对要约人