经济史视野下的商标法 中国与欧洲的对比.pdfVIP

ＴｓｉｎｇｈｕａＬａｗＪｏｕｒｎａｌ 　清华法学 Ｖｏｌ４，Ｎｏ５（２０１０） 经济史视野下的商标法： 中国与欧洲的对比 邵　科 摘　要　本文从跨学科的角度，以经济史学为基础，以欧洲商标史、法学史为参照，采取进入历 史细节的方式，发现生动的商标史图景，以反驳哈佛大学安守廉教授中国古代无知识产权的结论。本 文指出，商标是商品经济发展的必然产物，中国商标史的新发现，对国际知识产权理论批判研究，有 着基础性的重大意义。 关键词　商标史　经济史　欧洲　行会　明清碑刻 哈佛大学安守廉教授之文集 《窃书不算偷》刊于１５年前，试图解释何以中国窃取美国的知 识产权，结论是知识产权观念不为中国文化所容。此论实缺乏史学依据，不唯没有详研欧洲知 识产权史，甚至未能向读者呈现其本人知悉的史料，更未从知识产品的属性理解知识产权的出 〔１〕 现与经济发展、技术创新的关系。 １５年来，安守廉的观点对国际学术界、实务界和产业界的 影响至深。 本文跨学科以各类中英文经济史学研究为基础，以法史学、欧洲商标史等领域的权威著述 为参照，采取进入历史细节的方式，发现 “生动图景”。唯有生动图景，方可反驳泛泛之论。本 文亦以商标的根本属性和商品经济对商标权利意识和消费者保护功能之促进为主线，论证了中 国古代商标的发展及产生法律保护的必然性。本文最后指出，垄断是欧洲商标史的根本特点， 更是当今国际批判的主要对象，而却为中国历史所无，实值得深思。  ＫｅｎＳｈａｏ，澳大利亚Ｍｕｒｄｏｃｈ大学法学院讲师。 〔１〕 ＷｉｌｌｉａｍＰ．Ａｌｆｏｒｄ，ＴｏＳｔｅａｌａＢｏｏｋｉｓａｎＥｌｅｇａｎｔＯｆｆｅｎｓｅ：ＩｎｔｅｌｌｅｃｔｕａｌＰｒｏｐｅｒｔｙＬａｗｉｎＣｈｉｎｅｓｅＣｉｖｉｌｉｚａｔｉｏｎ， Ｃａｌｉｆｏｒｎｉａ：ＳｔａｎｆｏｒｄＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙＰｒｅｓｓ，１９９５．笔者之批驳，见于 ＫｅＳｈａｏ，ＡｌｉｅｎｔｏＣｏｐｙｒｉｇｈｔ？：ＡＲｅｃｏｎｓｉｄｅｒａｔｉｏｎｏｆｔｈｅ ＣｈｉｎｅｓｅＨｉｓｔｏｒｉｃａｌＥｐｉｓｏｄｅｓｏｆＣｏｐｙｒｉｇｈｔ ，４ＩｎｔｅｌｌｅｃｔｕａｌＰｒｏｐｅｒｔｙＱｕａｒｔｅｒｌｙ（Ｌｏｎｄｏｎ：Ｓｗｅｅｔ＆Ｍａｘｗｅｌｌ，２００５），ｐｐ．４００～４３１。 ·１３９· 清华法学　２０１０年第５期　 一、早期商品经济：商标权利意识的出现 著名商标学者ＡｂｒａｈａｍＧｒｅｅｎｂｅｒｇ曾引 《圣经》中上帝在该隐身上烙印一说，证明人类早就 〔２〕 熟悉标识能区分物品来源此一简单道理。 在石器时代，为识别所有权，牲畜、农具上便已出 〔３〕 现各类烙印。 同理，商标的根本功能不过是通过标识与商品的对应，使买家能识别生产者，以监督质量、 保障消费者权益，并为商家积累商誉。正如知识产权史家ＥｄｗａｒｄＲｏｇｅｒｓ指出，原始社会晚期以 降，埃及、罗马、小亚细亚等地便已在砖瓦上刻记工匠姓名或工坊标识，以区分生产源、监督 〔４〕 〔５〕 质量。 上古中国亦是如此。 看来发现标识的区分功能，实非高深的智慧；中国人其实还 特别重视标识的功能，喜以印章 （又称印信）来昭示信用，充分体现了儒家的守信精神。正如 下文所述，守信正是商标商誉的核心。 明白标识的原理并不必然促生商标，另须有商品经济为媒介。著名商标学者ＦｒａｎｋＳｃｈｅｃｈｔｅｒ 〔６〕 指出，在简单的商品交换中小生产者只在近地交易，买者不必依赖商标便可找到生产源。 只 〔７〕 有需要异地贸易时，才会想到用标