X年司法考试论述题必考行政法三原则.docVIP

2014年司法考试论述题必考行政法三原则 国务院颁布《全面推进依法行政实施纲要》，第一次较为详尽地提出了行政活动的基本原则。包括合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一六项，这里由于论述题论述的需要，简化为三个基本原则。 (一)合法行政原则： 行政机关的活动必须符合法律的规定，不得与法律的相抵触。合法行政是所有行政活动必须遵循的首要原则，其他原则都可以被理解为这一原则的扩展与延伸，与这一原则相比，其他原则都处于从属、补充的地位。 合法行政原则的含义主要包括法律保留与法律优先两个方面。 1.所谓法律保留，指的是所有行政活动均只能在法律授权的范围内进行。法律保留的具体含义包括：(1)依法只能由法律规定的事项，行政机关除非获得授权，否则不得对此做出任何规定;(2)在没有立法文件进行规定的情况下，行政机关不得做出影响公民、法人和其他组织权利义务的行为。法无授权即禁止。 2.所谓法律优先，指的是所有行政活动均不得违背现有法律的规定。法律优先的具体含义包括：(1)行政机关制定的任何文件、作出的任何决定都必须符合现有法律的规定，不得与其相抵触;(2)对于法律授予的职权，行政机关应当严格按照法定的程序、在法定的范围内行使;(3)对于法律规定的义务与职责，行政机关应当积极有效地履行或执行。 (二)合理行政原则 所谓合理，即合乎理性，符合“科学公理和社会公平”。合理行政原则指的是所有行政活动，尤其是行政机关根据其裁量权做出的活动，都必须符合理性。法律原则中所讲的合理，指的是符合最基本的、最起码的理性，而不是十全十美的、尽善尽美的理性，即符合一个理智健全的人所应当达到的合理与适当即可。具体而言，合理行政原则又包括几个方面的具体内容：1.公平公正对待，即当行政机关面对同等情形、或基本相似的情形时，应当做出同等的、或者相近的处理，不得出现明显的偏差或歧视; 2.考虑相关因素，即行政机关在实施其活动时，必须考虑也只能考虑与该事件有关的各种因素，不得考虑无关因素而影响其决定; 3.符合适当比例，即行政机关为实现某一行政目标而采取的手段，应当以必要为限度，在可以实现行政目的的各种手段中，应当选择对当事人权利影响最小的手段。因此，比例原则也称最小侵害原则。 (三)程序正当原则 在行政法律规范中，程序性规范占据着极大比例，因此程序正当也是法律上对行政活动提出的基本要求。随着《政府信息公开条例》实施，这个考点将是热点。程序正当的具体内容也可以被分解为几个方面： 1.信息公开，又称情报公开，指的是行政机关应向社会大众公开其活动的依据、过程以及结果，当然，涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的信息，不在公开之列。 2.公众参与，指的是行政机关做出重要的规定或者决定时，应当听取公众意见，尤其是应当听取直接相对人与其他利害关系人的陈述或者申辩。需要注意的是，公众对行政程序的参与，并不意味着他们最终能够和行政机关一道做出决定，最终的决定权仍掌握在行政机关手里。 2014年司法考试论述题解题思路三步曲 第一步，找出“矛盾”——材料说了什么? 良好的开端是成功的一半。由于阅卷老师要面对成千上万的试卷，如何在文章的一开始就抓住老师的眼球，对于论述题的答题来说尤为重要。论述题的出题思路就是希望考生就材料中体现出来的问题进行阐述，而这个问题必定体现为辩证法原理上的“矛盾”。一般而言，阅卷老师对于能够一下子抓住材料中的“主要矛盾”的文章都有比较好的印象分。然而如何才能找出材料中的主要矛盾，需要有一定归纳和概括能力。 第二步，分析“矛盾”——体现了什么原理?该原理含义如何、理论依据何在? 在找到材料中的矛盾之后，接下来就需要对该矛盾中反映出来的法律原理进行分析。前面已经说过，在分析问题的时候一定要上升到理论的高度，因此，需要考生在大脑中搜索有关法理和宪法的一些基本概念、范畴和理论，以及各大部门法的基本原理和原则，并把这些高度理论化的知识与材料反映的问题结合起来。 第三步，解决“矛盾”——如何解决问题? 在论述题的作答过程中，矛盾的解决往往需要考生对矛盾的双方进行必要的“取舍”，或者在没有办法进行“取舍”的情况下，考生也要通过设定条件的方法进行取舍，这样才有助于问题的解决，才体现论述的价值。 2014年国家司法考试《四卷》论述题万能用句总结 一、法的局限性 尽管法在社会生活中有着举足轻重的作用，但法却不是万能的。因为法是以社会为基础的，所以他不可能超出社会发展的需要来创造社会;其次，法律也是一种社会规范，因此必然要受到其他社会规范的制约;再者法律自身条件也制约着法律，如语言表达的局限等等。在实践活动中，我们一定要结合法律的特点让它发挥最大的作用。 二、 自由 从哲学观念层面上讲，自由就是在没有外在强制力时能够按自己的意志和目的来安排自己的活动。马克思说过：“法典