现有技术抗辩制度的立法及完善.pdfVIP

２０14 年 4 月 四 川 警 察 学 院 学 报 Apr．熏２０14 第 26 卷 第 2 期 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｓｉｃｈｕａｎ Ｐｏｌｉｃｅ Ｃｏｌｌｅｇｅ Vol.26Ｎｏ．2 现有技术抗辩制度的立法与完善 黄荣飞 （安徽师范大学 安徽芜湖 241000 ） 内容摘要 ： 以得 通过对现有技术抗辩制度的回顾 ，从立法对相同侵权逐步适用现有技术抗辩 ，可 出在该制度中应当将现有技术与专利技术比对作为重要内容，为区别专利行政部门的权能 ，法院可以在 技术比对标准上采用新颖性标准 。 关键词 ： 有技术抗辩 ；相同侵权 ；等同侵权 ；技术对比顺序 ；技术对比标准 现 中图分类号 ： 文献标识码 ： 文章编号 ： （ ） DF5 A 1674-5612 2014 02-0051-06 现有技术抗辩制度经历了从谨慎立法到放宽适用的过程 ，可以说是各方利益相互博弈的结 果 ，从相同侵权可否适用现有技术抗辩的争论中可以观察到司法权与行政权的博弈 ；理论上根 据不同的技术对比顺序 ，讨论现有技术抗辩的性质呈现出 “侵权的例外 ”和 “不侵权 ”之争 ，立法 上没有明确规定 “现有技术抗辩权 ”这样的概念 ，而仅仅作为一种制度对现有技术的范围 、技术 对比标准 、技术对比顺序等做出了规定 ，回避了判决是否影响专利有效性的问题 ，通过对基本理 论的梳理 ，有必要对立法的初步规定提出完善的建议 。 一 、立法背景 立法上对于现有技术抗辩制度的规范是逐步的 ， 从等同侵权的适用到相同侵权的逐步适 用 ，从法院的判例和司法解释到 《专利法 》修正案的立法层次的不断提高 ，分别对现有技术抗辩 制度的具体适用范围 、适用标准等做出了规定 ，这一立法轨迹正是遵循实践检验的一般规律 ，足 见实践和立法对现有技术抗辩制度的重视 。 第一 ，首次规定等同专利侵权适用现有技术抗辩 。 北京市高级人民法院于2001年发布的 《关 于专利侵权判定若干问题的意见 （试行 ）》第 100条规定 ：“已有技术抗辩是指在专利侵权诉讼中 ， 被控侵权物 （产品或方法 ）与专利权利要求所记载 的专利技术方案等同的情况下 ，如果被告答辩 并 提供相应证 据 ，证 明被控侵权物 （产品 或方法 ）与一项已有技术等同 ，则 被告 的行为不构成侵 犯原告 的专利权。 ”第 102 条规定 ：“已有技术抗辩仅适用于等同专利侵权 ，不适用于相同专利侵 权的情况 。 ” 基 金项目 ：安徽省哲学社会科学规划课题 《我国自主汽车品牌发展与知识产权战略——— 以奇瑞汽车品牌的培植 、发 展为例 》， 项目编号 ： 。 AHSK07-08D86 收稿日期 ： 2013-09-03 作者简介 ：黄荣飞, （1989- ） ，安徽师范大学法学院硕士生 ，研究方向 ：民商法学 。 51 51 黄荣飞 现有技术抗辩制度的立法与完善 第二 ，明确专利侵权与专利确权双轨并行 、不容合一 。 2001年最高人民法院 《关于审理专利 纠纷案件适用法律问题的若干规定》（ 以下简称法释〔 〕 号 ）第 条规定 “人 民法院受理的侵