国际私法学——湖南大学出版社第二版.doc

国际私法学 ①、名词解释 1、民商事法律冲突：是指解决同一民商事问题的不同国家或不同法域的民商事法律由于各自内容的差异而产生的在法律适用上效力相互抵触的社会状态。 2、准据法：是指通过冲突规范指引，用来具体确定涉外民商事法律关系当事人权利义务的特定国家或地区的法律，该法律主要是实体法，其次也包括程序法。 3、反致：是指对于某一涉外民事关系，甲国（法院地国）根据本国的冲突规范指引乙国的法律作为准据法时，认为应该包括乙国的冲突规范，而根据乙国的冲突规范却指定甲国法作为准据法，结果甲国适用了本国法，这种情况称为反致。 4、识别：是指已经一定的法律观念或者法律概念，对有关事实的性质作出“定性”或“分类”，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一冲突规范的法律认识过程。 5、双边冲突规范：是指系属没有直接规定适用特定的内国法或特定的外国法，而只规定了一个可推定的系属，再根据此系属，结合涉外民商事案件的具体情况去寻找应适用某一个国家或地区的法律的冲突规范。 6、冲突规范：是指由国内立法或国际条约规定的，指明不同性质的涉外民商事法律关系应适用何国或何地法律以确定当事人之间权利义务的规范的总称。 7、属人法：是指以涉外民商事法律关系当事人的国籍、住所或惯常住所作为连结点的系属公式。 8、外国人民商事法律地位：是指外国人能在内国享有民事权利和承担民事义务的法律状况。 9、区别制（继承那一章）：是指涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，对动产和不动产分别使用不同的冲突规范所指向的实体法，即动产使用被继承人的属人法，不动产使用物之所在地法。 10、同一制（继承那一章）：是指不管遗产是动产还是不动产，继承关系作为一个整体适用同一冲突规范所指向的实体法，即被继承人死亡时的属人法。 ②、课文总结归纳 第一章 国际私法概论 第一节 国际私法的概念 一、国际私法的名称 （1）、法则区别说（意大利巴托鲁斯提出的） （2）、法律冲突或冲突法（荷兰的罗登伯格提出的） a、法律选择（英国 戴赛提出） b、外国法适用（德国 萨维尼提出） （3）私国际法（英国最高法院法官 施托里提出） （4）国际私法（德国 谢夫纳 在其文章《国际私法的发展》（又称《国际司法史》）提出） * 我国学者普遍采用“国际私法”名称，原因是： a、国际私法所调整的涉外民商事法律关系超越了一国的管辖，是一种跨国的关系，具有“国际法”的特点； b、私法是调整民商事关系的法律部门，涉外的民商事也应该由私法调整； c、一些国家直接以“国际私法”命名国际司法立法 二、国际私法的调整对象 （1）国际私法的调整对象的特点： a、涉外性（主体一方是外国人、客体位于国外、或者产生、变更、消灭该民商事法律的关系的法律事实发生在国外） b、广义性：国际私法调整的涉外民商事法律关系是广义的民商事法律关系。 c、含外法域：例如：香港、澳门、台湾法律对于中国来说就是外法域，而美国法律对于中国来说就是外国法，国际私法的调整对象不仅包括外国法还包含外法域。 （2）国际私法的调整方法 a、间接调整方法：就是在有关国内法和国际条约中仅规定适用哪一个国家的法律来确定某一涉外民商事法律关系中当事人的权利和义务。（国际私法的主要调整方法为间接调整方法，该方法使国际私法有别于其他法律部门） b、直接调整方法：直接确定某一涉外民商事法律关系的权利与义务。 三、国际私法的规范构成 国际私法的规范构成，就是国际私法的范围，是指国际私法应当包括哪些法律规范。 （1）、关于我国规范构成的分类： a、“小”国际私法学派观点：即国际私法就是冲突法，国际私法的法律规范的范围仅局限于冲突规范，以及外国人民事法律地位规范和国际民事诉讼程序规范。（这个是我们学者的主要观点） b、“中”国际私法学派观点：即国际私法的范围包括冲突规范，外国人民事法律地位规范，国际民事诉讼程序规范，还包括调整涉外民事法律关系的统一实体规范。（“小”+调整涉外民事法律关系的统一实体规范） c、“大”国际私法学派观点：“小”+“中”+国内法中专门适用于涉外民事关系的实体规范。（这个是司法考试所采纳的观点） （2）、国际私法的规范构成 a、规定外国人民事法律地位规范（基本前提） b、冲突规范（法律适用规范或法律选择规范） c、统一实体规范 d、国际（或）涉外民事诉讼程序与国际商事仲裁规范 四、国际私法的性质 （1）外国学者观点： a、世界主义学派或国际法学派：坚持国际私法是国际法（萨维尼、孟西尼） b、民族主义学派或国内法学派：坚持国际私法是国内法（戴赛） c、二元学派或综合论学派：a、b两种观点加以折中（既兼具国际法与国内法的性质）（2）我国学者观点： a、国际私法是国内法