第12章 索赔条件17(知识点)+25(案例)页.ppt

在进出口交易中，合同一经成立，当事人各方就应受合同的约束。任何一方当事人如不履行合同中所规定的义务或履行合同义务不符合约定的条件均构成违约。 对违约的处理，各国的法律规定不尽一致，但概括起来主要有三种办法：即要求实际履行、损害赔偿和撤销合同。 （1）继续履行：我国对于违约行为，采取以继续履行为主，赔偿为辅的救济原则，对于因履行迟延、履行不当或履行拒绝的违约行为，原则上均可继续履行。 （2）违约金：约定在当事人一方不履行债务时，向他方给付的金钱。 （3）解除合同：双方终止合同权利义务关系。 案 例 中国某公司在国外承包一项工程，由于业主修改设计造成部分工程量增加，部分工程量减少的事实，为此，该公司决定向业主索赔，在索赔内容上出现两种意见： 第一种认为增加工程量部分应索赔，而减少工程量部分不应索赔。且只包括直接费用。 第二种认为，增加和减少工程量都应索赔，索赔费用即应包括直接费用，也应包括间接费用。 你认为哪种意见正确，为什么？ 分析 第二种意见正确。 理由: （1）在工程承包合同签订以后，业主单方面修改设计属于违约行为。必须承担由此引起的一切法律后果。 （2）本案中，部分工程量增加、部分工程量减少都属于违约行为，都可能给我方带来损失，因此我方均应索赔。 （3）索赔的费用包括直接费用和间接费用。 1、索赔应注意的问题 （1）注重实际，查明责任； （2）遵守索赔期限； （3）正确确定索赔项目与金额； （4）备齐索赔所需单证。 理赔时应注意的问题 （1）认真研究分析对方所提索赔理由是否充足，情况是否属实，是否是因我方而使对方遭受损失，是否符合合同规定或法律规定，如属逾期提出的索赔，我方可以不予受理。 （2）合理确定赔付办法。 1、索赔依据。它包括法律依据和事实依据，二者缺一不可。 — 法律依据：买卖合同和适用的法律依据 — 事实依据：违约的事实、情节及其书面证明。主要是各种检验证书。 2、索赔期限很重要，它有法定期限和约定期限两种。法定期限《公约》规定为两年。我国《合同法》规定为四年。约定期限一般根据商品的实际需要，比法定期限要短一些。 索赔期限的起算方法通常有： （1）货物到达目的港后某某天起算。 （2）货物到达目的港卸离海轮后某某天起算。 （3）货物到达营业处所或用户所在地后某某天起算。 （4）货物经检验后某某天起算。 注意：约定索赔期限的效力一般大于法定索赔期限 违约金是指合同当事人一方未履行合同义务而向对方支付约定的金额。 违约金条款一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况。违约金数额由交易双方商定，以违约时间的长短而定。 违约金的起算日期的计算方法，应在合同中订明。其方法有两种： 1、以约定的交货期或开证期终止后立即起算； 2、规定优惠期，即在约定的有关期限终止后在宽限一段时间，期满后再起算罚金。 确定违约金数额时，主要考虑： 1、在一方违约没有给对方造成损失的情况下，按照约定的违约金支付。 2、在当事人约定了违约金的情况下，一方违约同时给对方造成了损失时，确定违约金数额的参考标准就是损失的数额。如约定的违约金高于造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。 3、违反合同一方当事人支付违约金后，还应当履行合同义务。 分 析 （1）Inspector的检验，通常只限于Sampling Inspection，所以除非100％ Inspection ，否则货物运出后，事后证明属于卖方责任者，卖方仍应负责。 （2）我厂一发现落筒机未到，应立即向船公司要求延长索赔时效，未获同意时，应立即起诉，否则超过一年将影响索赔。 （３）目的港仓库找到，说明船方没有短卸，通常船方不负责任，但工厂可向港务负责人如码头等要求赔偿。 （４）能否要求赔偿，应视案情而定，如果契约中有约定索赔期限的（如保质期），应依其约定办理；但如契约中，无约定索赔期限的，则应依货物性质及交易习惯而定。 （二）索赔与理赔应注意的问题 链接：150万进口奔驰 驾驶15天“发火”， 索赔之路艰辛! 2分钟 四、买卖合同中的索赔条款 （一）异议与索赔条款 （二）违约金条款 上页 下页 返回 案例 我厂在日本有个办事处，此厂与日本某公司订购两批货（涤纶长丝和落筒机），出货时该厂inspector检查OK，货到我国时，发现涤纶运到，但有20%不良品。 （1）可否要求厂家赔偿？ （2）落筒机一直未到（船公司赔偿责任依法需在一年内执行），此情况下，我方如何处理？ （3）一年后又在目的港仓库内找到了落筒机，尚未向船公司采取索赔行动，仓租损失可观，该由谁负责？ （4）机器投入使用了6个月后