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文库专用 合同法中的若干疑难问题 冲突与创新 －－物权法中担保物权的若干问题 　制度创新 　专题列表（上） 　专题列表（下） 　（一）关于担保物权优先受偿除外规则 冲突来源：担保法第33条、63条、82条与《物权法》第170条但书 除外情形： 　（二）关于独立担保的适用依据 冲突来源： 《担保法》第5条1款但书与《物权法》第172条1款但书 法定理由： 　（1998）经终字第184号：独立担保函 　（1998）经终字第184号：判决 　（三）关于人保物保并存规则 冲突来源： 《担保法》第28条，解释38条，与《物权法》第176条 三种模式： 　物权法第176条 　176条模式 区分情形： 异同所在： 评价：理论合理，但对问题复杂性关注不够 　（四）区分原则：物权变动与原因行为 冲突来源： 《担保法》第41条、64条、76条 《物权法》第15条、23条、187条、212条、224条、226条、227条、228条 区分原则： 采纳物权行为独立性，否定无因性。物权变动与原因行为区分原则，实行“债权合同原因＋物权公示变动”模式 　司法解释第56条2款 　物权法第15条 　（五）关于房地分别抵押效力问题 双向统一原则 现实与争论 妥当解释 　（六）关于担保物权期间问题 冲突来源： 《司法解释》第12条：“担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应予支持”。 《物权法》第202条：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护 ” 三种观点 · 四种法例 · 两种模式 　（七）动产浮动抵押制度 制度利弊与学术争论： 公示方式与善意保护： 抵押确定与实行方式 　（八）新权利质权和存单质押 基金份额质权 应收账款质权 司法实践认可： 关注存单核押：（2000）经终字197号、（2001）民二终字94号 　王闯简历 【学历背景】 最高人民法院民二庭 王闯　法官 * * 文库专用 2007.11 最高法院民二庭 王闯　法官 文库专用 担保物权统一消灭原因（第177条） 动产浮动抵押制度（第181条、189条、196条） 抵押权顺位的放弃和变更（第194条） 抵押权实现（第195条2款） 转质权（第217条） 最高额质权（第222条） 基金份额和应收账款质押（第223条、第226条、第228条） 留置权消灭原因（第240条） 文库专用 （一）担保物权优先除外规则 （二）关于独立担保适用依据 （三）关于人保物保并存规则 （四）抵押合同和抵押权区分 文库专用 （五）关于房地分别抵押效力 （六）关于担保物权期间问题 （七）关于动产浮动抵押制度 （八）新权利质权和存单质押 文库专用 未清偿的职工债权（保护弱者） 建筑工程承包人的法定抵押权（保护弱者） 船舶航空器优先权（保护弱者和国家公益） 担保财产承租人的优先购买权（维护公平） 国家税收权（维护国家公益） 划拨土地使用权出让金收取权（维护国家公益） 司法费用的优先权（维护公共利益） 文库专用 独立担保界定 国内交易实践 司法解释之争 最高法院态度 【案例】（1998）经终字第184号 文库专用 对湖南公司按时支付代理手续费、货款及其他应付款项负有连带责任；不因委托人或担保人清盘、破产、重组、改组、人事变动或经济变化而受影响或失效；担保函不可撤销和没有附带条件，并有效直至委托人付清所有款项为止；本担保函为独立保证；本担保函不因委托人的原因导致代理进口协议书无效而失去担保责任。 文库专用 　　海南公司的担保合同中虽然有“本担保函不因委托人的原因导致代理进口协议书无效而失去担保责任”的约定，但在国内民事活动中不应采取此种独立担保方式，因此该约定无效，对此应当按照担保法第五条第一款的规定，认定该担保合同因主合同无效而无效。虽然海南公司对本案的损失并无直接过错，但其提供的担保函却为东方公司对外开证付款起到了一定的作用，因此应当承担相应的赔偿责任，该责任应为湖南公司不能偿还欠款部分的50%。 文库专用 保证人绝对优待主义 保证人相对优待主义 平等主义 意思自治原则＋保证人绝对优待主义＋平等主义 综合模式： 文库专用 　　被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的是实现担保物权的情形的，债权人应当按照约定实现债权； 　　没有约定或者约定不明确，