风险刑法价值分析与适用探究-山东社会科学.pdfVIP

２０１３年第６期　　　　　　　　　　　　　 　　山 东社 会 科 学　　　　　　　　　　　　　　　　　　 Ｎｏ．６ 　总第２１４期　　　　　　　　　　　　 　　ＳＨＡＮＤＯＮＧＳＯＣＩＡＬＳＣＩＥＮＣＥＳ 　　　　　　　　　　　　 ＧｅｎｅｒａｌＮｏ．２１４ ·法学研究 · 风险刑法价值分析与适用探究 周　静 （山东大学 法学院，山东济南　２５０１００） ［摘要］　传统刑法理论无法全面应对社会风险。为进一步保障社会秩序，风险刑法应 运而生。由于风险刑法主张刑罚范围扩大化、刑法预防前置化，一方面使刑法的秩序价值得 到了较好的实现，但另一方面也使刑法的自由价值遭受到了威胁。为克服风险刑法的弊端， 应遵循目的正当性、手段必要性及比例性原则，通过增加抽象危险犯的规定，某些预备行为、 未遂行为入罪化及增设持有性犯罪的方式实现风险刑法的应用，将风险刑法理论应用于现 有刑法体系，以更好地维护社会秩序、保障社会安定。 ［关键词］　风险刑法；界定；价值分析 ［中图分类号］Ｄ９２４　［文献标识码］Ａ　［文章编号］１００３－４１４５［２０１３］０６－００９４－０７ 　　２０世纪以来，伴随着科学技术、生产力的快速发展和全球化进程的不断加快，人类社会正面临着根本 性的变革。在变革过程中，产生了各种各样的危险，可以说风险正日益成为当代社会的主要特征，而社会的 变迁必然推动着作为社会秩序最有力的保护者刑法做出适当的回应。 一、风险刑法的缘起与争议 （一）风险社会的到来 纵观人类社会的发展历史，既是一部不断发展先进生产力、提高生活水平的历史，更是一部不断与恶劣 自然环境作斗争、应对自然与社会风险的历史。在当代社会，人类同样面临着来自于自然与社会各方面风险 的威胁。然而同以往不同之处在于，当今人类社会所面临的风险正逐渐从社会外部转为社会自身，越来越多 的威胁人类正常生活的风险来自于社会制度、科学技术等社会性原因，而且这种风险日渐呈现出全球化、普 ① 遍化的趋势，我们把以这样的风险为主要特征的当代社会称为“风险社会”。在“风险社会”下，在环境、经 济、生态等诸多领域，我们越来越多地看到科学技术的进步及生产力的发展在给人类社会带来便利的同时所 引发的问题。为应对这些问题，人类社会也在不断谋求着社会规范的完善。 （二）传统刑法无法全面应对当代社会风险 在以风险为主要特征的当代社会，人类急需新的社会规范来维护社会秩序，保障人们的安全感。刑法作 为社会规范中重要的一环，也迫切需要改变以适应时代需求。传统刑法理念以客观危害结果作为归责要素， 以行为人的主观认识作为可罚性标准。以往，刑法的这一理念还足以起到威慑与惩罚犯罪的作用，而在应对 当代社会的风险方面，传统刑法明显有些力不从心。因为在当代社会，在经济、环境等诸多领域的风险已经 由人本转化为非人本，由个人转化为非个人，而且具有危害发生前无法预测、危害发生时无法控制、危害发生 后归责困难的特征，且有些危害行为一旦施行便会发生难以预测的严重后果②。采用传统刑法的严格损害 原则，等到危害后果发生后再进行惩处，往往要付出沉重的代价，这些都会使刑法难以切实实现其维护社会 秩序的功能。而且，一些危害后果严重的公害事件，往往会出现归责难的现象，在这种情况下，严守主观认 　收稿日期：２０１３－０１－１５ 　作者简介：周　静，山东大学法学院副教授。 　 ［德］乌尔里希 ·贝克：《风险社会》，何博闻译，译林出版社２００４年版，第２３页。 ① 　 王振：《安全刑法：和谐社会中的刑法新面貌》，《江西公安专科学校学报》２００８年第５期。 ② ９４ 法学研究 山东社会科学　２０１３·６ ① 识归责的方法，最终会出现集体不负责任的现象，或者说是有组织的不负责任 。从诸多方面分析，固守传 统刑法理念，已无法适应在风险社会下构建新型社会规范的需求，也正因此，在现实中出现了针对传统刑法 的信任危机。