第05章立法与国情.ppt

第五章 立法的国情根据 第一节 立法与国情的一般理论 第二节 立法对国情的依赖性 第三节 国情因素对立法的作用 第四节 中国立法与中国国情 一、 立法与国情的必然联系二、 立法与国情的一般理论 第一节 立法与国情的一般理论 * 一、 立法与国情的必然联系 立法总是存在于一定的环境之下的。这种环境的尤为深厚的渊源和基础，便是造成它的基本国情以及与这种国情相联系的一定的社会历史形势。 （一） 思想家的论说 在中西方法学理论中，各个法学家、思想家对法的概念、立法的概念大不相同，但在立法与国情的关系上，却每每相通，都承认一国的国情状况决定一国的立法状况。 马克思主义法学认为，社会存在是立法赖以存在和发展的基础，而以物质生活条件为基本内容的社会存在正是一国的基本国情。 * （二） 经验的比较 中西方历史经验的比较，也说明立法与国情具有不可分割的关系。 古代中国：立法的重要任务是维护土地国有制（重农抑商：西汉晁错《论贵粟疏》，“以贵粟为赏罚”，入粟拜爵、除罪）；“重刑轻民、诸法合体” 古希腊古罗马：反映私有制和商品生产的要求；《十二铜表法》 、《国法大全》 ； 民法法系：成文法为主，判例通常不属于正式法的渊源； 普通法系：成文法和判例法都是主要的渊源； 中国：允许地发行法规的存在； 朝鲜：无地方性法规。 皆因国情不同。 二、 立法与国情的一般理论 （一） 国情的内涵与立法者的任务 国情，主要指一国的实际情况和根本特征。 研究国情与立法的关系，研究中国的国情，从而是中国的立法与国情吻合，完善中国立法。 （二） 资源与阻力：国情的两重性及其与立法的关系 国情对立法既有积极促进的一面，也有消极阻碍的一面。发挥积极因素的作用，消弭消极的影响。 * （三） 国情的稳定性、变动性、连贯性及其与立法的关系 保持稳定性的同时，关注变动性和连贯性，以消除法的滞后性和盲目性所带来的负面影响。 （四） 判断事物是否属于国情范畴的标准 一忌强化所谓“特色”，二忌盲目“移植”，应客观清醒地认识中国国情。 （五） 国情对立法的具体影响和综合影响 一、 立法制度对国情的依赖性二、 立法技术对国情的依赖性 第二节 立法对国情的依赖性 国情对立法的作用首先在于立法对国情具有依赖性。这种依赖性是广泛的，立法的各主要环节都受国情的决定或影响，这里仅从立法制度和立法技术两方面来考察。 一、 立法制度对国情的依赖性 二、 立法技术对国情的依赖性 * 一、 立法制度对国情的依赖性 一国立法制度的基本状况，主要由该国基本国情的综合作用决定。 首先表现在立法权限划分体制上。 君主专制的体制下，不可能产生专门的立法机关，也就不存在立法权限的划分问题；民主制和共和制的体制下，存在立法权限的划分。民法法系国家（罗马法）主张立法权归立法机关，不承认法院有创制法的权力，普通法系国家（日耳曼法）认为法由法官发现和发布，立法权实际上是由议会和法官分掌。 * 其次，表现在立法机关和立法程序对国情的依赖性上。 古中国：无立法机关，无正规的立法程序； 古雅典：有固定的立法机关，有较正规的立法程序； 君主立宪制：议会（总统+议员） 总统制：议会（不存在君主） 人民代表大会制度：人人民代表大会 同样在程序上，君主立宪制和总统制的立法程序上也有不同。即使同为一种制度，也不是一样的，取决于国情。 二、 立法技术对国情的依赖性 （一）法的结构对国情的依赖性 民法法系国家一般规模较大，篇幅较长的法都分为总则和分则两部分，而普通法系国家不存在这种情况。 美国宪法(7条，27个修正案)的序言只有一句话，由52个单词构成。 其汉译如下：我们合众国人民，为建立更完善的联邦，树立正义，保障国内安宁，提供共同防务，促进公共福利，并使我们自己和后代得享自由的幸福，特为美利坚合众国制定本宪法。 * （二） 法的形式或渊源对国情的依赖性 中国古代：律、令、科、比、格、式、敕。律“以正刑定罪”，令“以设范立制”，格“以禁违正邪”，式“以轨物程事”，其中格最为活跃，用来修正律、令、式。 现代：不存在上述形式。 再如：判例法是否是正式的法的形式，普通法系和民法法系是不同的。 一、 物质性国情因素对立法的作用二、 精神性国情因素对立法的作用三、 社会性国情因素对立法的作用四、 正确看待国情对立法的作用 第三节 国情因素对立法的作用 一、物质性国情因素对立法的作用 国情因素可以大致分为物质性的、精神性的和社会性的几类。 （一） 生产方式对立法的作用： 生产方式是最主要的一种物质生活条件，它是整个社会最重要的基础，因而也是立法的最重要的基础，决定着立法的各个侧面。 1、生产方式决定立法的产生和发展； 生产力和生产关系的矛盾运动是立法产生发展的原因。 2、生产方式决定立法的内容、本质和特点； 3、生产方式对立法权的