《范本》理念探讨(五)源于非承包人风险的案例 probing into 《standard book》 concept(ⅴ)risk cases other than those from the contracter.pdfVIP

水电站设计第26卷第3期 D 2 1 HPS 0 0年9月 《范本》理念探讨(五)：源于非承包人风险的案例 徐衡1，徐铱2，苗彩凤3 (1．二滩水电开发有限责任公司，四川成都610051；2．四川二滩国际工程咨询有限责任公司，四川成都610072； 3．二滩水力发电厂，四川攀枝花617000) 摘要：《水利水电土建工程施工合同条件(GF一2000一0208)》是施工合同范本，简称《范本》。探讨其理念以期获得较全面而得 当的理解，从而提高解析和处理合同问题的能力。本文选择了源于非承包人风险的案例，试图说明《范本》的基本设定：永久工程 的完建、完工日期和合同价格等是相对于发包人的招标初始条件的，即不包括发生非承包人风险而产生的额外费用和工时。业主 对招标初始条件的改变造成非承包人风险。案例出于(FIDIC条件》合同．其运作经验有广泛的适用性。 关键词：合同法；业主(发包人)；承包商(承包人)；工程师(监理人)；非承包人风险；水利水电工程 中图法分类号：DF418 文献标识码：B 文章编号：1003—9805(2010)03—0061—06 为民法家所称。《合同法》第107条对“违约形态” 1前 言 是这样描述的：“当事人一方不履行合同义务或者 履行合同义务不符合约定的”。如果，出现“违约形 在《范本》“通用合同条款”中，对永久工程、完 态”、存在损害事实、出现“违约形态”与损害事实之 工日期和合同价格分别进行了规定(定义)。在全 间有因果关系，以及有没有免责事由，则构成违约并 面理解后不难发现： 承担违约责任。这就是违约责任的构成要件。《合 (1)承包人按合同约定的里程碑、施工质量，建 同法》之所以没有直接定义违约是逻辑上的需要： 成移交永久工程，并保修，是一个漫长的过程；在履 因为违约必然出现违约形态；而出现违约形态未必 行这些义务并承担某些责任的同时，承包人有权按 构成违约。换一个视角，招标初始条件改变属于 合同和合同价格得到业主支付。这是发包人和承包 “违约形态”。对此，承包人在投标文件中既没有报 人之间的权利义务关系。 价也没有计时，是非承包人风险。届时，为使承包人 (2)这一权利义务关系是建立在招标初始条件 不间断的施工，监理人发出或经发包人同意发出指 基础上的；换言之，永久工程的完工日期和合同价格 示，而执行指示是承包人的义务。相对于招标初始 是相应于招标初始条件的。 条件，监理人的指示使承包人付出了额外的有效劳 所谓“招标初始条件”是指作为投标人投标依 动，有权得到发包人的额外支付和／或工期延长。当 据的招标文件、它的澄清和补遗，以及中标通知书， 承包人不满意时，就出现了索赔和要求工期延长。 甚至还可能包括合同协议书。 这便是由于“招标初始条件的改变”产生“额外的” (3)能不能说：发包人有权获得永久工程是基 权利义务关系。监理人的诸多职责是从“违约形 于按合同和合同价格履行了支付义务呢?不能。因 态”开始的。 为在合同中，诸多义务还需业主履行，诸多责任还需 运用《合同法》中的“违约”概念进行陈述“招标 业主承担，其中包括风险责任。 初始条件的改变”既合法又方便，而《范本》对违约 在漫长的施工过程中，发包人不可能完全按照 采用了条款定义的方式，也就放弃了这种方便。于 招标初始条件进行履约，例如在当事人之间增订一 是本文才提出“招标初始条件”和“招标初始条件的 项补充合同。但在更多的情况下，由于发包人在履 改