理律杯 第八届 2010最佳答辩状 天津市南开大学.doc

队伍编号： 2号 2010年“理律杯”模拟法庭辩论赛 被申请方仲裁代理意见 申请人： 新泰国辉运能源投资有限公司 被申请人：中国福元市电力公司 目 录 第一部分 申请人的主张不能成立，提请仲裁庭予以驳回 2 一、在本案管辖权与诉讼时效上，申请人的主张错误 2 （一）仲裁庭对本案没有管辖权 2 1、合作双方达成了仲裁协议 2 2、XXX分会不是仲裁协议中约定的仲裁机构，不具有仲裁管辖权 2 （二）申请人对本案纠纷提起仲裁已超过仲裁时效，应予以驳回 3 1、仲裁时效适用诉讼时效有关规定 3 2、本案中的仲裁时效起算点为2001年7月9日 3 3、本案中没有发生导致诉讼时效中断的事由 4 二、申请人将合同终止原因归于被申请人方的主张不能成立 5 （一）被申请人的行为不构成违约 5 1、主观上，民事责任采取过错原则,被申请人没有过错 5 2、客观上，被申请人全面、正确履行了有关合同义务 7 3、被申请人的行为是在行使先履行抗辩权 9 （二）合同终止的原因在于国家政策法律的变化及申请人没有履行有关合同义务 10 1、国家政策法律发生变化是造成合同终止的主要原因 10 2、申请人没有履行合同有关义务是造成合同中止的重要原因 11 第二部分 合同有关电量、电力收购和中方“兜底责任”的约定违法并无效 14 一、《修订合同》中排除法定不可抗力强制适用的条款违法并无效 14 （一）法定不可抗力 14 （二）法定不可抗力的强制适用 15 （三）《修订合同》中排除法定不可抗力强制适用的条款违法并无效 15 二、《购电协议》中有关“保底利润”的约定违法并无效 16 （一）合作公司属于中国法律规定的法人型联营 16 （二）联营中的保底条款无效 16 1、违反了《中外合作经营企业法》关于收益分配的规定 16 2、违反了《公司法》有关股东不得抽逃出资的规定与股东承担有限责任的规定 17 3、违反了我国《民法通则》及其有关司法解释的原则和精神 17 第三部分 申请人违约行为给被申请人造成了损失，应负赔偿责任 18 一、申请人存在违约行为 18 二、给被申请人造成了损害事实 18 （一）给被申请人造成了实际财产损失 18 （二）给被申请人造成了可得利益的损失 19 三、被申请人的损失与申请人的违约行为存在因果关系 19 四、申请人不存在免责事由 19 五、申请人应赔偿损失，并承担全部仲裁费用 20 （一）申请人应赔偿损失 20 （二）申请人应承担全部仲裁费用 20 第四部分 结论 20 参考文献 22 福元发电公司中外合作经营合同争议案 被申请方仲裁代理意见 案号：国际商贸仲裁字第HUA X2004111号 尊敬的首席仲裁员、仲裁员： 依照法律规定，受本案被申请人中国福元市电力公司的委托和XX律师事务所的指派，律师XX和律师XX担任被申请人的代理人参加本案的各项仲裁活动，经过仲裁庭的调查，在全面了解本案基本事实，认真研究相关证据后，代理人认为，本案双方的争议焦点在于《合作合同》项下双方当事人的义务范围及双方的履约情况，具体表现为： 1、被申请人是否已依约履行合同义务； 2、造成合作公司提前中止的主要原因是什么； 3、《合作合同》和《购电协议》的内容是否全部合法有效； 4、申请人是否存在阻挠合作公司运营的行为，构成违约； 在本案中，被申请人福元市电力公司本着诚信合作的态度，与申请人新泰国辉能源有限公司接洽合作，订立《合作合同》，成立合作公司，以期能早日收回投资并展开其他方面的合作。在合作公司成立后，被申请人更是本着合同严守的原则，不仅依约履行了出资义务和继续建设义务，而且为挽救合作公司之存续尽了最大努力，对合作公司经营之现状无需承担任何责任。因此，被申请人提请仲裁庭依法驳回申请人的仲裁请求。 此外，与被申请人积极、主动履约相比，申请人在合作过程中缺乏合作诚意，不仅伤害了被申请人缔约的善意和信赖，更是合作公司日后不能正常运营的根源。此外，申请人拒绝缴纳上网配套费的行为违反了中国法律规定和合同约定，不仅表明其无合作的态度，而且更是破坏了合作公司的正常运营并最终导致合作公司的提前中止。时至今日，合作公司无法存续之现状均系申请人所引起，其应对此承担责任，应赔偿被申请人因此所造成的损失。 据此，根据上述观点，代理人兹发表代理意见如下： 第一部分 申请人的主张不能成立，提请仲裁庭予以驳回 一、在本案管辖权与诉讼时效上，申请人的主张错误 （一）仲裁庭对本案没有管辖权 1、合作双方达成了仲裁协议 仲裁在本质上是合意的体现，双方当事人必须以仲裁协议的方式确定同意仲裁，这是仲裁的原则和出发点。作为一种民间机构，仲裁机构不享有法定仲裁权，仲裁权只能来自当事人双方在仲裁协议中的授权。当事人的授权是仲裁机构享有仲裁权的基础和前提。判断一个仲裁机构对某一案件有无仲裁权，就看其是