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担保常见问题的总结
关于担保常见问题的总结
担保的概念
所谓担保乃是指债务人或者债务人之外的第三人用一项物权或者另一项债权确保物权得以实现的法律制度。
担保的类型
人的担保。人的担保是指债务人之外的第三人用自己的信用担保债务的履行,当债务人不能履行时代替债务人履行债务。因此人保又称“信用担保”。
物的担保。所谓物的担保是指债务人或者债务人之外的第三人以特定的物作为债权的担保,当债务人不能履行债务时,债权人就该担保物优先受偿。
原担保与反担保。反担保是指债务人向担保人提供的担保,当担保人履行了担保责任,对主债务人的求偿权而提供的担保。例如甲向银行借500万元,请乙作担保,乙同意,但是要求甲以甲拥有的房产对自己提供担保,此时,甲以自己的房产对乙提供的担保就是反担保。乙对银行提供的担保就是原担保。
保证人的资格
除了以下法律规定的不准担任保证人之外的其他民事主体都可以担当保证人:
国家机关不得为保证人,但经国务院批准的为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。
学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。但以盈利为目的的除外。
企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。具体情况如下:
企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。
企业法人的分支机构经过法人书面授权提供保证的,如果法人的授权范围不明,法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。
企业法人分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的,由企业法人承担民事责任。
企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的,由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的,按照《担保法》第29条的规定处理。
企业法人的职能部门提供保证的,保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的,因此造成的损失由债权人自行承担。
公司作为保证人的特别规定。
公司法第16条规定:公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额的规定,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者 实际控制人(具体参见《公司法》第217条及中国证监会发布的《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》。
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