授权与解释_中国_上海_自由贸易试验区变法模式之分析_范进学授权与解释_中国_上海_自由贸易试验区变法模式之分析_范进学.pdf

中国（上海）自由贸易试验区法律问题研究 法规。政府规章上升为地方性法规，一方面是提升自贸试验区管理制度的法律位阶和法律效力，另一 方面是提炼自贸试验区可复制可推广的改革创新经验。 鉴于建立和发展自贸区对于中国发展的重要性，我们预计，国务院将适时制定《自由贸易园区条 例》。党的十八届三中全会审议通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》明确指出： “切实建设好、管理好上海自贸区，为全面深化改革和扩大开放探索新路径、积累新经验。在推进现有 试点基础上，选择若干具备条件地方发展自由贸易园（港）区。”可见，建立发展自贸区是国家重要的 战略部署。国家明确在上海先行建立探索实践的基础上，发展若干个自贸区。而一个国家内的自贸区 应当适用统一的制度和规则，这就需要国家统一立法。 在某种意义上，国家立法需要地方的经济活动实践和立法活动实践，需要成败得失的经验和教 训的总结，因此，对于作为排头兵和先行者的上海来说，实际上承担了为国家立法打基础做贡献的重 任，所以，根据国家的战略部署和自贸区的改革开放实践需求，借鉴国际高标准的投资贸易规则和一 些国家自贸区成功经验，谋划好、设计好《中国（上海）自由贸易试验区条例》，具有重要意义。 授权与解释：中国（上海）自由贸易试验区变法模式之分析 范进学* 上海）自由贸易试验区法律变动调整是 以全 国人大 常委会授权方式 实施的。 内容摘要：中国（ 假若授权合法 ，那么，“暂时停止 实施”法律在 国家特定区域的效力无疑属于 法律 的修 改，而 作为全 国人大常设机关的全 国人大常委会是有权 以“决定”的方式暂时停止 实施全 国人大制 定的基本法律在某一特定区域 内效力的。然而，这种授权模式值得商榷 ：《立法法》第 8 条规 定的 10 种情形都是在 国家立法机关未制定为法律的条件下的授权 。然而，关于外商投资的 情况我 国是 由法律规制的 ，这就是外资企业法、中外合 资经营企业法与中外合作经营企业 法。这与《立法法》规定的全 国人大常委会可以授权的情形是不一致的，法无授权不得逾越 。 在这种情形下，全国人大常委会是无权授权的 。当《外资企业法》、《中外合 资经营企业法》与 《中外合作 经营企业法》中有关外商投资成立、分立或期限延续等行政 审批 的规定与改革开 放 的现 实发生 冲突而无法正确适用法律 时，国务 院或上海市人大 常委会应 当依照《立法法》 第四节关于法律解释的规定 向全国人大常委会提 出法律解释的要求，然后依照法律解释的 法定程序 ，由全 国人大常委会作 出如何适用法律的解释案。这应 当是法制变革的最优选择。 关键词：全 国人大常委会 上海自贸试验区 宪法授权 宪法解释 法律解释 2013年3月27日至29日，国务院总理李克强在江苏、上海调研期间称，鼓励支持上海积极探索，在 上海交通大学凯原法学院教授，博士生导师。 * ·127 · 东方法学 2014 年第2 期 现有综合保税区基础上，研究如何试点先行，在28平方公里内，建立一个自由贸易区试验区，进一步 扩大开放，推动完善开放型经济体制机制。于是，商务部、上海市人民政府会同国务院有关部门拟定 了《中国（上海）自由贸易试验区总体方案》（草案），上报国务院审批。7月3日，国务院常务会议讨论 并原则通过了该方案草案。2013年8月16日，国务院常务会议正式批准设立中国（上海）自由贸易试 验区，拟提请全国人大常委会审议《关于授权国务院在中国（上海）自由贸易试验区等国务院决定的 试验区域内暂停实施外资、中外合资、中外合作企业设立及变更审批等有关法律规定的决定》（草 案）。2013年8月30日第十二届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过了《全国人民代表大会 常务委员会关于授权国务院在中国（上海）自由贸易试验区暂时调整有关法律规定的行政审批的决 定》，第十二届全国人民代表大会常务委员会第四次会议决定：授权国务院在上海外高桥保税区、外