司法考试民事诉讼法笔记(二).docVIP

司法考试民事诉讼法笔记（） 1．回避的适用人员：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。（与刑诉比较多了勘验人） 2．有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避： a．? b．? 与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。 3．回避的期间： a．? b．? 4．回避的审查与决定：（注意与刑诉的区别） a．? b．? c．? 5．对驳回申请回避的复议及相关人员问题： a．? 3日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。 b．? c．? b、c的区别） ? 四．当事人 1．当事人的范围：（P381T128、T129） A．公民： a．? P356T20） b．? B．法人和其他组织的当事人： a．代表人： （一）?? 法人的正职负责人是法人的法定代表人。没有正职负责人的，由主持工作的副职负责人担任法定代理人。 （二）?? 设有董事会的法人，以董事长为法定代表人；没有董事长的法人，经董事会授权的负责人可作为法人的法定代表人。 （三）?? 不具备法人资格的其他组织，由其主要负责人进行诉讼。 b．其他当事人的规定： （一）?? 法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。 （二）?? 法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其组织为当事人。 （三）?? 个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。（P356T21） （四）?? 在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。 （五）?? 法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。 C．其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括： a．? b．? c．? d．? e．? f．?? P356T22） g．? h．? i．??? D．非实体权利义务主体成为当事人： a．? b．? c．? d．? 2．当事人的权利义务： a．? b．? c．? d．? e．? 3．诉讼权利义务的承担： A．公民： a．? b．? B．法人： a．? b．? c．? 4．共同诉讼： A．普通共同诉讼： a．? b．? B．必要共同诉讼： a．? b．? （一）?? 挂靠：个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。（P357T25） （二）?? 营业执照不一致：营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。 （三）?? 企业法人合并与分立：企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。（P357T23） 　　　　（四）?? 个人合伙：个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。（五）?? 借用：借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。（P357T25） （六）?? 继承：在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，法院仍应把其列为共同原告。 （七）?? 代理：被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。 （八）?? 共有财产：共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。 （九）?? 保证：因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。 （1）?????? 企业法人的分支机构为他人提供保证的，法院可以将该企业法人作为共同被告，但商业银行、保险公司的分支机构提供担保的除外。 （2）?????? 一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，法院可以将债务人和保证人列为共同被告。 （3）?????? 债权人向法院请求行使担保物权时，债务人和担保人应当