张家山汉简所见职务犯罪的类型与对策研究.pdfVIP

张家山汉简所见职务 犯罪的类型与对策 李均明。 职，职务，指份内应执掌之事，《书·周官》：“六卿分职，各率其 属。”职务是职权和职责的统一，担任某一职官者，不仅拥有处理一定 事务的权力，亦必须履行职责，而且不能滥用权力。职务通常是国家 管理活动中形成的公职，所以职务犯罪是公职人员利用职务上的便利， 放弃或滥用权力的行为，它直接侵犯的对象是国家的管理活动，与一 般刑事犯罪相比，对社会所造成的危害及影响更为严重和恶劣。莫远 航等先生曾归纳道；“纵观各国历史，可以清楚地看到，每个朝代的衰 亡几乎都与官吏丧失职业道德、滥用职权、违法犯罪等有着直接的联 系。职务犯罪的危害最终指向国家政权的核心，也即统治阶级最为关 心的国家存亡问题。”①历代统治者都十分重视职务犯罪问题，汉代统 治者也不例外，尤其是在汉初政局未稳的形势下，吏治的好坏直接关 系到皇室的命运，故立法强化之。张家山汉简有许多关于这方面的资 料，今试析之，不当之处，望读者指正。 一、谋反降敌罪 谋反降敌罪是公职人员背叛现政府及向敌人投降的极端犯罪行为， 通常与职务有必要联系，当事人常常是利用手中掌握的权力，在控制 一部分人员及物资的前提下，倒戈反对现政府，而这些人员及物资原 ，先是现政府赋予蓝用以维护政权的；降敌则是当事人放弃维护现政权 ·中国文物研究所研究员。 ①莫远航主编：从政法度，中国方正出版社2∞1年版，第38页。 662 的义务，转入敌方阵营，从而使现政府失去对部分人力物力的控制， 危害性皆极大，故法律规定对此类犯罪的惩罚皆极严厉，《张家山汉简 ·二年律令·贼律》：“以城邑亭障反，降诸侯，及守乘城亭障，诸侯人 来攻盗，不坚守而弃去若降之，及谋反者，皆要(腰)斩。其父母、 妻子、同产，无少长皆弃市。其坐谋反者，能偏(彳l；i)捕，若先告吏， 皆除坐者罪。”①表明凡谋反降敌者皆被处以腰斩以上极刑，其父、母、 妻、儿女、兄弟姐妹也连坐弃市(死刑之最低一级)。此规定，当承自 秦，《史记·商君列传》：“匿奸与降敌同罚。”索隐：“案律，降敌者诛 其身，没其家。”而汉代初年的形势要求中央朝廷十分重视这一问题： 当时中央政权未巩固，不得已分封诸侯，而诸侯势力强大后，动辄背 叛，《汉书·高帝纪》：高帝七年十二月，“匈奴攻代，代王喜弃国，自 归雒阳，赦为合阳侯”。十一年“春正月，淮阳侯韩信谋反长安，夷三 族”。又“三月，梁王彭越谋反，夷三族”。降敌行为如《汉书·韩王信 传》：汉高祖元年“秋，匈奴冒顿使使相求和解，汉发兵救之，疑信数 间使，有二心。上赐信书责让之日： ‘专死不勇，专生不任，寇攻马 邑，君王力不足以坚守乎?安危存亡之地，此二者朕所以责于君王。’ 信得书，恐诛，因与匈奴约攻汉，以马邑降胡，击太原”。沈家本云： “谋反为贼事之最大者，《唐律》谋反大逆居《贼盗律》之首，汉律当 亦不殊，兹故首列焉。”②北齐以降，谋反列于“十条重罪”之首，一 般不予赦免，即所谓“十恶不赦”。《唐律·贼盗》：“诸谋反及大逆者， 皆斩；父子年十六以上皆绞，十五以下及母女、妻妾、祖孙、兄弟、 姐妹若部曲、资财、田宅蓝没官，男夫年八十及废疾者蓝免；伯叔父、 兄弟之子皆流三千里，不限籍之同异。”当然，谋反降敌罪既包括与职 务有必然联系的职务犯罪，也包括与职务无直接关系的一般犯罪，但 前者的危害性显然更大。 ①张家山二四七号汉墓竹简整理小组：张家山汉墓竹简[二四七号墓]，文物出版社 2001年版，本文简称张家山汉简。 ②沈家本：‘历代刑法考，中华书局1985年版，第1414页。 663 二、渎职罪 渎职是对职务的亵渎。广义的渎职罪是指滥用职权及玩忽职守， 具有主动性。渎职行为直接危害国家正常的管理活动，降低政府的威 信，削弱其统治效率。汉代之渎职犯罪可分为经济型渎职罪与非经济 型渎职罪两大类。 经济型渎职罪是最多见的职务犯罪类型。其主要特征是当事人利 用职务之便，贪污盗窃、挪用、侵占国家或个人财产及行贿受贿等。 前者主要是对财产关系的侵犯，而后者是对公务职责廉洁性的侵犯， 二者皆为经济犯罪与职务犯罪的集合体。 对财产的侵