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26-Apr-2010 中国明确专利保护原则与规定 CMS金马伦麦坚拿律师行 自新《专利法》修订颁布后，与其配套的《司法解释》及《实施细则》也相继出台。据此，CMS就该专利保护的一系列规定及指导原则予以简析。 自《中华人民共和国专利法》（简称为“《新专利法》”）上次修订并颁布之后，近日新的法规又相继出台。 “配套规则”将会影响中国专利侵权诉讼中专利权人的积极性。预计会有更多有发明专利权人提起民事和劳动纠纷诉讼。外商投资企业应就合同事宜与其雇员进行商讨，以减少产生争诉的风险。 ? 新近出台的法例包括由最高人民法院公布的《关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》（简称为“《解释》”）（自2010年1月1日起施行），以及一部更为重要的法规，即对《中华人民共和国专利法实施细则》（简称为“《实施细则》”）进行的修订，修订后的《实施细则》自2010年2月1日起施行。 ? 我们将简要介绍《解释》及《实施细则》，并对这些规定为中国专利体制带来的新元素作出分析。 ? 1．《解释》 ? 《解释》中的大部分指导原则已经在过去的司法实践中被广泛应用。最高人民法院在其司法解释中正式采用了这些指导原则，以使《新专利法》得到贯彻实施。 ? 1.1? 赔偿金计算的指导原则 ? 配套规则被用于计算赔偿数额。《解释》明确规定“因侵权所获得的利益”应限于侵权人因侵犯专利权行为所获得的利益，暗示侵权人从侵权产品所获得的利益与赔偿金应分别计算。 ? 1.2? 权利要求认定的指导原则 ? 根据《新专利法》第59条规定，发明或实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准。《解释》中规定了下列规定： ? （1）专利权人的自由决定 ? 权利人在一审法庭辩论终结前变更其主张的权利要求的，人民法院应当准许。 ? 此外，权利人也可以根据丛书权利要求请求法院确定其专利权的保护范围。 ? （2）禁止反言原则 ? 专利申请人，专利权人在专利审查或者无效宣告程序中，通过对权利要求，说明书的修改或者意见陈述而放弃的技术方案，权利人在侵犯专利权纠纷案件中有将其纳入专利权保护范围的，人民法院不予支持。 ? 1.3? 侵权认定的指导原则 ? 《解释》认可了直接侵权原则和等同原则。 ? 人民法院判定被诉侵权技术方案是否落入专利权的保护范围，应当审查权利人主张的权利要求所记载的全部技术特征。如果被诉侵权技术方案的技术特征与权利要求记载的全部技术特征相比，缺少权利要求记载的一个以上的技术特征，或者有一个以上技术特征不相同也不等同的，人民法院应当认定其没有落入专利权的保护范围。 ? 1.4? 间接侵权 ? 《解释》规定了《新专利法》中没有涉及的间接侵权规定。 ? 将侵犯发明或者实用新型专利权的产品作为零部件，制造另一产品或销售另一产品的，应认定为使用专利的行为，并构成专利侵权。但是，对于外观设计专利来说，将侵犯外观设计专利权的产品作为零部件，制造另一产品的，如果该外观设计专利权的产品在该另一产品中仅具有技术功能的，不认定构成专利侵权。一方未经专利权人许可销售钙等专利权产品，而另一方将该等专利权产品作为零部件制造另一产品，双方具有侵权计划的，构成共同侵权。 ? 2．《实施细则》 ? 为了有效实施《新专利法》，《实施细则》经修订后制定了详细的解释性和说明性规定。 ? 下列主要规定应予以关注： ? 2.1? 发明人或设计人奖金 ? 根据修订前《专利法实施细则》的规定，被授予技术或外观设计专利权的国有企业应发给其在职发明人或设计人奖金。但是，除国有企业外，其他类型的企业并没有详细的规定。 ? 修订后的《实施细则》将上述规定的范围扩展至包括私营企业在内的所有类型企业。 ? 除非合同（劳动合同或劳务合同）中另有约定或企业另有内部规定外，企业应当至少发给发明人或者设计人奖金如下： ? o???????????????????? 专利公告：至少3000元人民币（发明专利）和1000元人民币（实用新型或者外观设计专利） o???????????????????? 专利实施：2%的年度营业利润（发明或实用新型专利）或0.2% 的年度营业利润（外观设计专利） o???????????????????? 专利许可：至少10%的使用费 ? 2.2? 遗传资源 ? 《新专利法》规定就依赖遗传资源完成的发明申请专利的，申请人负有信息披露的义务。 ? 根据《实施细则》第26条规定，《新专利法》中规定的遗传资源包括下列两个重要术语：　　 ? 遗传资源是指取自人体，动物，植物或微生物等含有遗传功能单位并具有实际或潜在价值的材料。 ? 依赖遗传资源完成的发明创造是指利用了遗传资源的遗传功能完成的发明创造。 ? 此外，《实施细则》还规定，就依赖遗传资源完成的发明创造申请专利的，申请人应当在请求书中予以说明