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题目合伙制度的理论与比较法研究——兼评我国《合伙企业法》的有关规定专业法律硕士（非法学）学号MF1705029姓名罗伟指导教师张 淳?合伙制度的理论与比较法研究——兼评我国《合伙企业法》的有关规定摘要：合伙作为一个古老的制度，在法律发展史上，就世界范围来说，合伙制度不仅没有衰落，而且在不断发展。世界各国的合伙制度均具有本国特色，我国从改革开放以来，合伙制度得到不断发展，2006年新修改的《合伙企业法》对合伙制度进行了较大的修改和完善。但随着我国经济社会不断发展，工商业发展迅速。合伙制度在一定程度上也体现出来一些不足与缺陷。本文通过对合伙人资格、合伙人数量、合伙人出资种类、合伙财产的性质、入伙和退伙、有限合伙及隐名合伙等角度进行探讨，并参照英美法系和大陆法系主要国家对合伙制度的立法，以及国内学者对合伙制度的观点与看法，简要评析我国合伙制度的优势与缺陷，并提出对我国合伙制度发展的建议。关键词：合伙，合伙制度，大陆法系，英美法系合伙人资格比较法1、外国法律规定法国：《法国民法典》规定合伙是两人或以上达成协议，将部分或全部财产共用于以生产经营，并按一定比例分配经营所得。德国：德国民法典没有限制或者禁止法人成为合伙人,其商法典则规定,普通商事合伙的合伙人并不局限于自然人,诸如股份有限公司和有限责任公司这样的法人,以及其他普通商事合伙或有限合伙,都可以成为普通商事合伙的合伙人日本：日本《商法》规定公司不能成为其它公司的无限责任股东。因此，日本的合伙制度对法人作为合伙人的制度做出了相应的限制。俄罗斯：《俄罗斯联邦民法典》第 1041条规定: “为从事经营活动而订立普通合伙合同的当事人，只能是个体经营者和 ( 或) 商业组织。”商事组织一般包括了公司、合伙等美国：《美国统一合伙法》第2条规定,合伙人包括自然人、法人、合伙或者其他组织;第6条规定，合伙是两个或两个以上人共同经营，并以营利为目的的组织；第101 条规定: “人” 系指一个自然人、合伙、有限合伙 ( 国内或国外) 、信托机构、财团、协会或公司。因而，美国对于合伙人资格没有做出过多的限制，大多数的社会组织都能作为合伙人。英国：经公司组织备忘录的授权，有限责任公司可以成为合伙人，但敌国的公司不能成为合伙人。英国有限责任公司成为合伙人须经授权方可，同时，对敌国的的公司不能成为合伙人的规定颇具特色。台湾的《公司法》继承了以往的立法精神,第13条规定,公司不得成为他公司之无限责任股东或成为合伙事业之合伙人;第54条和第110条规定,无限公司和两合公司的股东非经其他全体股东的同意,不得成为合伙事业之合伙人。2、异同分析通过各国对合伙人资格的立法规定可以看出，两大法系对自然人作为合伙人的资格均要求具有民事权利能力和民事行为能力。而分歧则在于对法人作为合伙人上持不同的态度。（1）英美法系中，美国对于法人能否成为合伙人未规定过多的限制。英国则采取了授权的制度，在某种程度上英美法系均认可了法人作为合伙的资格（2）大陆法系中，各国对法人成为合伙人则做出了不同的规定。德国和法国均认可法人作为合伙人的资格，而日本则规定了有限责任公司不能成为其它公司的无限责任股东。俄罗斯用商业组织概括了公司和合伙等商业主体。3、学者观点大多数国家对法人的合伙人资格问题持许可主义的态度,允许法人成为合伙人是世界合伙法律制度的发展趋势。在实践中,法人充当合伙人的情形在西方发达国家已相当普遍,并对经济的发展发挥着重要的作用。 大多数国家并未对自然人作为合伙人的资格作出更为详细规定。比如，对于本国公民与外国国籍自然人在本国参与合伙时应具备的资格是否一致。考虑现实情况详细区分自然人加入合伙时的国籍以及要求具备相应民事行为能力，尤其时对限制民事行为能力人和无民事行为能力人是否能够参与合伙问题作出明确规定是有必要的。进一步作出规定可以提高相关合伙企业法律规定的适用度，加强规范性，也是这一制度发展程度提高的表现。法人作为合伙人参与合伙，其有利性显而易见，尤其是从经济角度看，在提高资金利用率，吩咐经营方式，促进交易活动等方面作用显著，并且，法人作为独立民事主体，有自己独立的财产，能够独立承担民事责任，完全符合合伙的资格，阻碍甚至否定其适格性缺乏充足理由和有力依据。笔者观点 笔者认为，确认法人的合伙人资格是各国立法的大趋势，世界上大多数国家现行法大多承认了法人的合伙人资格，虽然法人成为合伙人可能会增加法人的运营风险，波及股东或者债权人的利益，但法人具有完全民事行为能力，其完全有能力有资格承担合伙企业所要求的责任。这一点，大多数国家的立法中有所体现。我国现行法律规定及其评析1、我国法律规定《合伙企业法》第二条 本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。第3条规定：“国有独资公司、国有