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最新国际私法第四章.ppt
第三,制定特定领域的统一实体法的示范法,供所属各法域采用。如美国的全国统一州法委员会和美国法学会拟定的《美国统一商法典》除路易斯安那州部分采用外,已为其他各州采用,从而美国各州在商品买卖、银行交易、投资证券、产权证和商业票据等方面的法律基本实现了统一,以消除法律冲突。 第四,一些复合法域国家的最高法院在审判实践中确立统一规则,促进内部各法域的法律冲突的解决。这种情况在加拿大和澳大利亚等普通法系国家表现得较为明显。 第五,将在一个法域适用的实体法扩大适用于其他法域。这种做法多出现在因国家的兼并、国家领土的割让、国家领土的回归或国家的殖民等原因而形成的复合法域国家中。 2.多法域国家当事人本国法的确定 (1)在应适用当事人的本国法而其本国各地法律不同时,以当事人所属地法为其本国法,亦即以当事人的住所地或居所地法为其本国法而加以适用。 (2)依当事人本国的“区际私法”的规定来解决。但如果当事人本国无此类指定规则时,晚近国际私法立法的趋势是,适用与当事人或与案件有最密切联系的那一法域的法律。 (3)采用该外国的国际私法规定来解决。 (4)以首都所在地的法律作为准据法。 《涉外民事关系法律适用法》第6条:“涉外民事关系适用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。” (三)区际冲突法 1.区际冲突法的概念和特征 指用于解决一个主权国家内部具有独特法律制度的不同地区之间的民商事法律冲突的法律适用法。 特征:(1) 区际冲突法是国内法。 (2) 区际冲突法是民商事法律适用法。 2.区际冲突法与国际私法的联系和区别 (1)两者的联系 第一,从历史上看,国际私法是在区际冲突法(准国际私法)的基础上发展起来的; 第二,都是以解决民事法律在空间上冲突为目的; 第三,两者的冲突规范及其有关制度在某些方面是相似的。 第四,两者的调整对象和调整方式相同; (2) 两者的区别 第一,两者调整的对象有所不同; 第二,两者的法律渊源有所不同; 第三,两者体现的政策有所不同; 第四,立法时考虑的因素不同; 第五,两者在一些具体规则及制度上有所不同。 (四)中国的区际法律冲突问题 1.特点 (1)是一种特殊的单一制国家内的区际法律冲突; (2)既有属于同一社会制度的法域之间的法律冲突,又有社会制度根本不同的法域之间的法律冲突; (3)既有属于同一个法系的法域之间的法律冲突又有分属不同法系的法域之间的法律冲突; (4)不仅表现为各地区本地法之间的冲突,而且有时表现为各地区的本地法和其他地区适用的国际条约之间以及各地区适用的国际条约相互之间的冲突。 (5)各法域之上无最高司法机关,因此在解决区际法律冲突方面,无最高司法机关加以协调; (6)在立法管辖权方面,无中央立法管辖权和各法域立法管辖权的划分。实际上,在民商事领域,各法域享有完全的立法管辖权。 2.解决中国区际法律冲突的原则 (1)促进和维护国家统一原则; (2)“一国两制”原则; (3)平等互利原则; (4)促进和保障正常的区际民商事交往原则。 3.中国区际法律冲突的解决 最高人民法院关于适用 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释(一) 第十九条? 涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题,参照适用本规定。 二、人际法律冲突的解决 《民法通则》第147条 ,中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。 《婚姻法》第50条 民族自治地方的人民代表大会有权结合当地民族婚姻家庭的具体情况,制定变通规定。自治州、自治县制定的变通规定,报省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会批准后生效。自治区制定的变通规定,报全国人民代表大会常务委员会批准后生效。 1981年《内蒙古自治区执行〈中华人民共和国婚姻法〉的补充规定》(2003年修正)第3条规定,结婚年龄,男不得早于20周岁,女不得早于18周岁。而该补充规定只适用于居住在内蒙古自治区的蒙古族和其他少数民族(第2条)。 三、时际法律冲突的解决 (一) 时际法律冲突的产生原因 1.法院地国的冲突规则发生了改变。 “连结点”、“时间因素” 2.法院地国的冲突规则未变,但事实上的连结点发生了改变。 3.前两者均未改变,但被指定的准据法本身发生了改变。 【案例】中国1950年《婚姻法》规定五代以内的旁系血亲之间婚姻从习惯,1980年《婚姻法》禁止三代以内的旁系血亲之间结婚。现有一对1979年在中国结婚的表兄妹于定居美国多年后,男方于2003年在美国提出婚姻无效的诉讼,这时美国法院就会碰到时际法律冲突问题。 问:该案如何
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