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工程施工招标方案雷区 我国工程施工采用市场准入制，因此，未取得相应资质的企业或个人禁止承揽施工业务，在招投标活动中，须要合理制定招标方案，为此，我总结了以下几个雷区： 雷区一：排斥潜在投标人 《招标投标法实施条例》第三十二条招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。?招标人有下列行为之一的，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人：?（一）就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息；?（二）设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关；?（三）依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件；?（四）对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准；?（五）限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商；?（六）依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式；?（七）以其他不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。 在现实工作中，抛开上述条款中明文规定的六种形式排斥潜在投标人外，招标人通常通过以下几种条件排斥和限制潜在投标人： 1、强制要求法定代表人参加开标会，甚至是要求法定代表人全程参与招投标全过程，包括购买招标资格预审文件（招标文件），递交资格预审申请文件（投标文件）等。 需要做出说明的是：原则上，投标人代表可以不参加开标会，但投标人代表不参加开标会的，将失去对开标现场有关的异议权和投诉权。但是根据“约定大于法定的原则”，招标人可以在招标文件中约定：“要求投标人代表必须参加开标会，否则投标文件将予以否决”。 《房屋建筑和市政工程标准施工招标文件》2010版就规定： 2、要求总包同时具备一项或多项专业承包资质 对于单位建设工程而言，往往包括若干个分部分项工程，因此有些招标人就认为投标人具备的资质越多越好，比如说某学校新建一栋教学楼，有主体结构工程，有装饰装修工程，有玻璃幕墙工程，有消防工程等，于是招标人在设置资格条件时要求投标人除必须具备建筑工程施工总承包资质外仍需同时具备上述所有专业承包资质。事实上，这是严重错误的。 《建筑企业资质标准》明文规定：施工总承包工程应由取得相应施工总承包资质的企业承担。取得施工总承包资质的企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程依法进行分包 因此，无论该单位工程包括多少个专业工程，均只需要施工总承包资质即可，无须同时具备相应的专业承包资质。 3、将部分行业协会或中介机构颁发的证书作为资格条件 个人认为：行业协会也好，中介机构也罢，他们发的相关证书只能作为企业能力的一个进一步认可，但不得做为资格条件，否则其证书就上升到了行政许可的高度，这是绝对不可以的。如果确有必要，可以考虑将其作为一定的加分因素。 雷区二、招标人违法发包 招标人违法发包主要表现为肢解发包和规避招标，以及发包不良。 一、规避招标 规避招标由于相关法律法规都有明文规定，这里不再重复。 《招标投标法》第四条任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。 《招标投标法实施条例》第九条第二款：招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招标。 二、肢解发包 肢解字面意思就是切开，分解的意思，肢解发包，就是将原本属于一个单位工程的项目分解为若干个分部分项工程，再将若干个分部分项工程平行发包。 关于单位工程的定义与划分，各行业不一。本文仅介绍：适用于房屋建筑和市政基础设施工程的单位工程定义 《住房城乡建设部关于印发《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》的通知》建市[2014]118号中明确指出： 存在下列情形之一的，属于违法发包： （五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的...... 关于印发《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》释义的通知建市施函[2014]163号进一步解释单位工程定义： 按照《建设工程分类标准》（GB/T50841—2013）规定，本办法单位工程是指具备独立施工条件并能形成独立使用功能的建筑物或构筑物。 小贴士： 从关于违法发包的定义来看，如果将某个单位工程肢解为若干个分部工程平行发包，将构成违法分包，但如果招标人从控制施工进度、施工质量等方面出发，认为专业人做专业事，希望将关键部分的专业工程分包给专业承包资质应当如何处理呢？ 个人认为应当调整招标顺序，将施工总承包单位招标在前，将分包单位招标在后，且在进行施工总承包单位招标时，可以将拟分包的专业工程暂估价形式计入总包招标，再根据国家相关规定对暂估价通过招标或竞争性谈判、磋商等方式确定分包商。注意不可先招分包，再招总包，因为招标人不得指定分包。 三、发