（一）辅助性学习资料：合同法总则解读.docVIP

合同法总则解读 1、合同的概念 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议(第二条)。 （1）合同的双方是平等的主体，双方必须在平等自愿的基础上达成意见一致的协议。 （2）合同的内容必须是设立、变更和终止债权债务。 （3）合同的内容不得违反强制性法律法规（仅限于全国人大及其常务委员会、国务院制定）。 在实践操作中，过多的约定合同一方的义务与责任是违反合同法的平等原则的，在法院的认定中，针对此类条款大多会做出无效的判决。 2、合同的订立 （1）要约邀请：又称要约引诱，是指当事人希望他人想自己发出要约的意思通知行为。 （2）要约：是指希望和他人订立合同的意思表示，即当事人向他方做出的以订立合同为目的的、具有较为确定的内容且需要受领的意思表示。 A、要约的内容应当具体确定，应包括所欲订立合同的基本内容，而不仅仅是表达订立合同的意向。 B、要约应表明已经受要约人承诺，要约人即受意思表示约束之意旨。 C、要约既可以向特定的一人或多数人发出，也可以向不特定的多数人发出。 要约邀请与要约的区别： A、性质：要约邀请是订立合同的预备行为，是一种意思通知行为而不构成严格意义上的意思表示；而要约是订立合同的意思表示。 B、直接目的：要约邀请是欲唤起别人向自己发出要约；要约是当事人希望和他人订立合同。 C、内容：要约邀请在内容上没有具体要求；要约的内容必须十分具体，必须包括合同得以成立的必要条款。 D、效力：要约邀请不因相对人承诺而成立合同，无须承担法律责任；要约一经相对人承诺，合同即告成立，要约人受要约约束，承担法律责任。 （3）承诺：是受要约人在承诺期间内向要约人作出的同意要约的意思表示，承诺的内容必须与要约的内容一致。 （4）合同的成立：当事人意思表示达成一致是合同得以成立的首要条件，也是合同成立的最为实质性的条件。 （5）缔约过失责任：是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应负的义务，而致另一方信赖利益损失时所应承担的民事责任。 A、缔约过失责任发生在合同订立的过程中，只有在合同尚未成立，或虽然成立，但因不符合法定生效要件而被确认为无效或被撤销时，缔约人才承担缔约过失责任。 B、缔约过失责任是一方违背依诚实信用原则所应负的义务而承担的责任。依据诚实信用原则和交易习惯，在缔约过程中，当事人之间即产生一定的附随义务即先合同义务，如：使用方法、瑕疵等与合同订立有关的重要事项告知义务；相互协作和保护的义务，缔约当事人应于缔约之际尽量为对方提供方便；忠实与保密义务，当事人缔约之际，不得欺诈、胁迫以及滥用优势地位，也不得随意泄露其在缔约过程中所掌握的缔约相对人的商业秘密。 C、缔约过失责任以造成他人信赖利益损失为前提。 3、合同效力 （1）合同成立与否是一个事实判断，其回答的问题是“有没有某一合同的存在”，在回答这一问题时并不融入人的主观价值判断；而合同的效力是一个价值判断，其回答的问题是“已经成立的某一合同是否能活的法律的保护以及能在何种程度上获得法律保护”，必然融入相关的主观判断和价值因素。 （2）无效合同：指已经成立的合同，由于违反了法律、行政法规的强制性规范或社会公共利益，法律不允许按当事人合意的内容赋予其法律效果的合同。 范围（第52条）： A、一方以欺诈、斜坡的手段订立合同，损害国家利益； B、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； C、以合法形式掩盖非法目的； D、损害社会公共利益，如违背善良风俗； E、违反法律、行政法规的强制性规定(从理论上讲，此处的“强制性规定”仅指全国人大及其常务委员会制定的法律，以及国务院制定的行政法规；但实践操作中，最高法院、最高检察院的司法解释、，以及地方政府颁布的规章、指令也具有法律效力。)。 F、格式条款与免责条款无效 第40条：提供格式条款乙方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；（根据此条款的规定，在实践操作中，不可过多的约定一方的权利与义务。合同的核心原理应是在平等的基础上一权利对应一义务，一义务对应一责任） 第53条：合同中的以下免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或重大过失造成对方财产损失的。 （3）可撤销合同：又称可变更可撤销合同，指当事人在订立和同事意思表示不真实，法律允许撤销权人行使撤销权，从而使已经生效的合同归于无效。 范围（第54条）： 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：因重大误解订立的； 在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 是指合同成立以后，因存在不足以认定合同无效的瑕疵，致使合同不能产生法律