未出生者和人(1)研究.pdfVIP

未出生者和人 刘国涛* 摘要：本文通过对人的历时性考察，确定“未出生者”之范围；论述了生命物质、 生物的人、法律的人、社会的人、民法自然人的划分问题，并认为我们应尽可能 地在维护大陆法系的概念严谨性和体系逻辑性的前提下，选择各类“人”的起 点；探究了权利能力始于出生的深层原因。希冀这类法学基础问题研究能够对研 究相关的民法、环境法问题有所裨益。 关键词：未出生者 民法中的人 权利能力 环境权主体 自罗马法以来，未出生者的问题既是民法的一项重要内容，也是法学研究中的一 个老话题。我国大陆法学界在胎儿及其权利能力等方面的研究也取得了一些颇值 借鉴的研究成果。但是，总的来看，随着生物技术和现代医学技术的发展以及社 会政策的变化，这一问题变得尤为复杂，一系列与未出生者的法律问题有待进一 步深入探讨。例如，随着生命科技的发展，人们对出生前“人”的认识更为清楚， 能对其做更多的操作，这对“人”的发育阶段的划分有何影响？如何界定未出生 者？如何区分生命物质、生物的人、社会的人、法律的人、民法自然人？从权利 能力始于出生来看，未出生者不具有权利能力，不是民法自然人，但又不能完全 作为生命物质对待，权利能力始于出生的深层原因是什么？等等。带着这些问题， 本人开始了艰难地探索与思考。 一、人的历时性考察 （一）人的历时性 作为整体范围的人类，是由具有共时性和历时性属性的人群共同组成的庞大系 统。同时代的不同空间的人体现的是人的共时性。人类是由不同国家、地区和社 会群体组成的，他们生活在同一个时代中，共同拥有一个地球。前代人、当代人 和后代人（未出生者）的划分则是体现的人的历时性。人类是由世代延续的代际 人群组成的，当代人是在前代人遗留下来的既定自然环境和社会环境的基础上开 始生存与发展的，又给后代人留下他们必须接收的自然环境和社会环境。 人类 具有历时性，对个体的人来讲也是历时性的。个体的人有发生、孕育、出生、成 长、衰老、死亡的过程。我们对个体人的历时性发展做一个较为全面的探讨，对 研究未出生者的民法地位是十分必要的。 对个体而言，“人”的历时性存在状态是十分复杂的，具体见下表一： 表一：《个体“人”的历时性存在状态》 未出生者个 体 孕前“人” 尚未存在 体细胞（核） 存在 可用于克隆人 受精卵→出生 存在 未出生（出生标准有争议） 生者 存在 活着 死者 存在或存在过 死去（死亡标准有争议） （二）未出生者的主要发育阶段 人出生后的成长过程已是众所周知。而对人出生前的成长过程由于专业不同，许 115 多法学工作者对此并不十分清楚。我们既然研究未出生者，就先对人从受精到出 生的主要发育阶段做个介绍。详见表二《胎儿 正常发育的主要阶段表》。 时间 心血管系统 神经系统 其他标准 0 小时 受精，1个细胞，常称合子 约22 小时 约24 小时 2 个细胞 约66 小时 4 个细胞 约4 天 8 个细胞 约6-7 天 16 个细胞, 桑椹期 2 周 植入常称“胚泡”期 3-4 周 心脏泵血 名称从合子改为胚胎 6 周 7-8 周 口或鼻搔痒，颈屈曲 器官出现 8 周 脑电活动 9-10 周 吞咽、眯眼、缩舌等反射自发运动 改称胎儿，长3cm,可辨手指、脚趾 10周 11周 12周 通过母亲可取胎儿心电图 吮吸大拇指，X 光可见骨骼细节脑结构完善，长 10厘米 13周 此后禁忌刮宫 12-16周 16-20周 可听到胎儿心跳 胎动，16周长 18厘米 20 周 20 周长25 厘米 20-28 周 名称从流产胎到早产儿 28 周 10%存活 40 周 “可存活”胎儿分娩 观察表二，让人想到了美国的“罗伊判例”对堕胎期限的划分：1973年，美国 一名假名Jane Roe的孕妇对得克萨斯州的反人工流产法是否符合宪法提出异议。 按照该法律，除非为了挽救母亲的生命，否则实施人工流产即构成犯罪，判有期 徒刑二至五年。美国最高法院以5：2 裁决，一个妇女做出终止妊娠的决定符合 美国宪法的个人权利。 法院判决：1、宪法保护的隐私权包括妇女自行决定是否 终止妊娠的权利，法律过分宽泛地禁止堕胎，侵犯了妇女的隐私权；2、应根据 胎儿存活性划分妇女堕胎权和政府干预的界限；在妊娠 12周之前，妇女堕胎权 不受干预；在 12周之后、2 4 周之前，政府干预目的以保障妇女健康为限；24 周之后，政府可以为保护潜在生命而禁止堕胎。 法院的划分一定程度上是依据 未出生者的发育阶段确定的。 二、“生物的人”之起点和“出生”之标准 我们应该尊重“生物的人”，不应