打击职务犯罪，净化施政环境澳门特别行政区检察长何超明.pdfVIP

打击职务犯罪，净化施政环境 澳门特别行政区检察长 何超明 本文刊登於由澳门廉政公署出版的《澳门廉政》季刊第六期(2003 年 6 月) 根据《澳门特别行政区基本法》和《司法组织纲要法》的规定，特别行政区检察院是唯一行 使法律赋予的检察职能的司法机关，行使领导刑事侦查、提起刑事检控、监督法律实施和保障合 法权益等职责。因此，打击职务犯罪，净化施政环境，一直以来，都是特区检察院所需承担的重 要任务和工作重点之一。 一、职务犯罪的本质属性 职务犯罪是具备一定职务身份的人利用职务上的便利而实施的、或不履行、不正确履行职责 而构成的犯罪。可见，具备一定的职务身份是构成这种犯罪的条件。所以，刑法理论上又将这种 犯罪称为身份犯罪。但需要注意的是，刑法意义上的职务既不同於一般意义上的职务，也不完全 等同於行政法上所称的职务，而是指行为人因依法或受委托从事公务而取得的法律身份，以执行 相应的公务为内容。 根据澳门《刑法典》的规定，构成职务犯罪的“公务员”身份的范围包括：1. 公共行政工作人 员或其他公法人之工作人员；2. 为其他公共权力服务之工作人员；3. 在收取报酬或无偿下，因己 意或因有义务，而不论系临时或暂时从事、叁与从事或协助从事属公共行政职能或审判职能之活 动之人。此外，行政长官及主要官员、立法会议员、行政会成员、司法官、本地区官方董事及政 府代表、公营企业、公共资本企业、公共资本占多数出资额之企业，以及公共事业之特许企业、 公共财产之特许企业或以专营制度经营业务之公司等之行政管理机关、监察机关或其他性质之机 关之据位人，以及该等企业或公司之工作人员也纳入公务员范围。 职务犯罪属集合性概念。根据职务犯罪的各种特点，可以作出不同的分类。澳门《刑法典》 在第五章中，集中规定了四种不同类型的“执行公共职务时所犯之罪”，包括：贿赂、公务上之侵占、 滥用当局权力、违反保密及弃职，具体包括受贿作合法行为、受贿作不法行为、行贿、公务上之 侵占、公务上之侵占使用、在法律行为中分享经济利益、公务员侵占住所、违法收取、运用公共 部队妨害法律或正当命令之执行、拒絶合作、滥用职权、违反保密、违反函件或电讯保密、 弃职 等十四个罪名。 从这些罪名的犯罪构成上可以看出，职务犯罪的本质属性就在於犯罪行为与行为人的职务之 间具有必然的联系，具体表现为利用职务上的便利实施犯罪，或是虽然没有利用职权，但犯罪结 果的发生与其职务有着内在的联系。上述犯罪行为，或是违反了执行公务行为所需具备的廉洁性， 或是与执行公务行为所应遵守的合法权限、尽忠职守的义务有抵触。 对於澳门《刑法典》所规定的这些必须具备一定的职务身份才能成立的犯罪，我们称之为真 正的职务犯罪。而刑法仅规定犯罪主体为一般主体，但由具有一定职务身份的人，利用职务的便 利实施犯罪的，我们称之为非真正的职务犯罪。非真正的职务犯罪根据犯罪侵犯的客体不同，散 见於《刑法典》的其他章节。由於所包含的内容分散且又复杂，涉及双重身份或犯罪竞合的问题， 故在此不一一列举。 二、对职务犯罪的侦查和起诉 犯罪是危害社会的行为。职务犯罪除了在犯罪的本质特徵方面具有这一共性之外，其主体特 徵使这种犯罪具有更严重的社会危害性。它影响社会的稳定，阻碍经济的发展，破坏法律实施， 毒化社会风气，造成资源浪费，投资扭曲，分派不公，效率低下。它不仅引起公众的不满，败坏 政府形象，甚至可能形成公众与政府对立，严重腐蚀政治权利，削弱政府施政基础，造成有令不 行，有禁不止的状况。 为此，世界各国，都加强了反贪机关的建设，完善各项打击手段，以调动行政、司法两方面 的力量共同发现犯罪、惩处犯罪，充分发挥不同性质的机关在职务犯罪侦查方面不同的职能和优 势。 根据《澳门特别行政区基本法》、特区《司法组织纲要法》、《刑事诉讼法典》及《廉政公署 组织法》等法律，廉政公署和检察院作为不同性质的机关，分别享有对职务犯罪进行侦查、起诉 的权限。正确理解和有效行使上述两个不同机关各自的职权，对於提升打击职务犯罪的成效具有