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沃金法讯 2008 年9 月刊 律师热线：0769 【新法解读】 国务院公布《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 自2008 年9 月18 日起施行 2008 年5 月8 日，国务院法制办公室公布的“《中华人民共和国劳动合同法实施条例（草案）》 公开征求意见的通知”共收到社会各界的意见82236 条。对正式的《中华人民共和国劳动合同法实施条 例》（以下称“条例”）何时出台对全国的用人单位而言，可以说是万众期待。草案在9 月3 日提交国 务院审议获得原则通过，预示着正式条例的公布实施日渐眼前。9 月18 日，温家宝总理以国务院令第535 号颁布条例，并从公布之日起施行。为使各用人单位能及时了解条例的相关规定及帮助各用人单位规范 劳动人事管理工作，将条例相关内容进行解读着实非常必要。如存不周详之处，望指正。 一、用人单位界定更加清晰，用工主体更加贴近现实 根据条例第三条的规定，依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合 同法规定的用人单位。之前由于社会各界对会计师事务所、律师事务所等合伙组织的性质认定存在差异， 甚至发生认为会计师事务所、律师事务所非劳动合同法适用范围的争议，且多是此类合伙组织没有与其 聘请人员签订劳动合同。条例作出该规定，将有利于规范整个社会劳动关系的和谐统一，也有利于促进 保护在该组织内工作的劳动者的合法权益。 而对于分支机构、办事处是否可作为用工主体问题，社会各界对此也颇存争议，条例第四条“劳动 合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动 者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。” 的规定，有了明确答案。根据该规定，分支机构，只要具有营业执照或登记证书，均可作为用人单位与 劳动者签订劳动合同，而诸如办事处或没有营业执照的分支机构，其如需要与劳动者签订劳动合同必须 事先获得具有用人单位资格的主体的委托，即劳动合同的用人单位一方是委托方，而非办事处或没有营 业执照的分支机构。 广东沃金律师事务所 沃金法讯总第1 期 - 1 - 二、对劳动者不签订劳动合同的处理有法可依 《劳动合同法》仅要求用人单位必须与劳动者签订劳动合同，而就劳动者拒签的现实情况没有充分 考虑，着实让许多用人单位和执法部门为难。为此，条例第五条“自用工之日起一个月内，经用人单位 书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系， 无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”的规定解决了 前述困惑。即：劳动者拒绝与用人单位签订劳动合同的，用人单位可单方终止劳动关系，并不需要支付 补偿金。但需要注意的是，用人单位通知签订劳动合同和通知终止劳动关系均必须采用书面形式。 此外，条例第六条就用工一个月后劳动者拒签劳动合同如何处理也作出了相应规定，即：劳动者不 与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四 十七条的规定支付经济补偿。 三、未签订书面劳动合同法律后果的起算界限更明确 条例第六条二款规定了未签订书面劳动合同用人单位需支付双方工资的起算及截至日期，即：用人 单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合 同的前一日。在条例第七条则规定了因用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同导致 无固定期限劳动合同成立的时间点，根据该规定，无固定期限劳动合同形成时间为自用工之日起满一年 的当日，并明确规定无固定期限劳动合同形成时间形成前的双倍工资用人单位仍需支付，且无固定期限 劳动合同的补订仍应为书面形式。 四、职工名册内容有法定 《劳动合同法》就用人单位建立职工名册仅做了笼统规定，而对职工名册应具体保含哪些内容不明 确，容易导致各用人单位作法不一，也给劳动部门的监督带来一定的困扰和并可能因此引发执法不一的 情况发生