论孙斯坦“未完全理论化协议”及其对中国的启示研究.pdfVIP

不 本文通过探讨孙斯坦“未完全理论化协议的理论深意以启迪中国现今之司 法实践。文章第一部分讲述“未完全理论化协议基本内涵，与罗尔斯的“重叠 共识概念相比较，指出孙斯坦强调低层次的一致性在法律领域中的普遍适用性。 第二部分是“未完全理论化协议在法律领域的具体表现，包括司法最低限度主 义、类推推理思维。在论述司法最低限度主义部分，孙斯坦强调法官审判在程序 上遵循“窄’’或“浅裁判方式的同时，仍旧受最低限度实体内容的限制。在此， 孙斯坦总结出“核心价值”作为最低限的审判理念。在笔者看来，这正是孙斯坦 正视“未完全理论化协议的局限性，保障最低限度审判有效运行的理论努力。 在讨论“宽”和“深裁判方式时，孙斯坦指出“传统主义、“赫拉克勒斯”式 法官审判方式的不足，并以“一封哲学家之信的事例反驳了德沃金的“整体论”。 值得强调的是，他未否认“宽或“深”的审判方法，认为一切讨论应依赖于具 体的实践情境。在具体个案中实现“未完全理论化协议，需要类推的思维方法。 人类认识事物的类型化倾向决定了类推模式的整体性，普通法与成文法推理方法 之间并没有清晰的界限。就类推可能出现的错误，孙斯坦亦提出了合理运用的注 意点。第三部分对整体理论进行评价。未完全理论化协议解决的核心问题是价值 多元与司法统一的紧张关系。意识到审判中完全的理论论成是不现实的，采取的 是一种实用主义的进路，虽都以结果为导向，但比之经济学分析更多对多元化的 包容。在可以预设的法官裁判的三种情形中，最低限度的审判介于“理想”与“现 实”之间，与德沃金理想化的整体性裁判以及法律现实主义的裁判方式有重要区 别。针对“理论上升的质疑，笔者给出自己的理解。第四部分是应用孙斯坦的 理论以启发中国现在。理论对实践的作用往往是有限的，法学理论与司法实践存 在一定的距离。能动司法是一种整体性的审判思维，本身具有局限性并可能使司 法越加政治化，而最低限度的审判能够使政治与司法保持一定的安全距离。第二 一 点的启示是案例指导制度。参照指导案例审判完成的是一种未完全理论化协议， 依据个案类推的裁决方法达致公正——相似情形相似处理，实现一种关系的统 一。类推推理本身具有局限性，有效地运用需要关注个案的具体细节，依赖于对 审判理由的充分说理。 关键词：未完全理论化协议司法最低限度类推案例指导制度 论文类型：理论研究(A) Ⅱ iIldicatest11e of discussing”、)~，ide”aIld”deep”way，SuIlsteinshoncomingsjudical re觚es Dworl(in’s“holism，’ 勺l，pes，suchas”位Idition甜doctrine¨aIld”Hercules”，aIld is t0s吮ssthathedoesnot P11ilosopherS’Brief’’．n deny”wide”or by“The wortlly tllatalldiscussion memod，but锨Ill【s should on ”de印”judgment dependspecific situation．IncaSest0 meorized practical specific realize”incompletelyag砷ement”， weneed ofhabitualizedactioIls of aIlal