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第六章 合同的变更和转让 合同关系的三要素 主体——合同转让：债权让与、债务承担、债权债务的概括承受 客体：合同更新 内容：合同变更 我国合同法为确立合同更新制度，不强调变更后的合同与原合同的同一性，但在理论上二者是有区别的。 一、合同变更的概念、特征 （一）合同变更是指在合同成立之后尚未履行完毕之前，当事人不变而仅变动合同内容的情况。 （二）特征： 1、对象 2、时间 3、方式：约定或法定 二、合同变更的条件 1、存在有效的合同关系； 2、须依当事人的约定或法律的规定进行； 3、必须发生合同内容的变化； 4、合同变更必须符合约定或法定的形式要件 三、合同变更的效力 1、合同变更部分取代未变更部分，未变更部分仍继续有效； 2、合同变更不具有溯及力，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据； 3、合同变更并不影响当事人要求赔偿的权利。 第二节 合同的转让 一、合同转让的历史发展 1．早期罗马法，强调债的人身属性，禁止转让； 2．《十二铜表法》承认继承人继承被继承人的人格，债权可在其间转移； 3．契约自由原则的确立时债的转移成为必要和可能； 4．我国《民法通则》：强调合同的转让必须取得另一方的同意，限制了其流通性； 5．合同法确立了系统科学的合同转让制度。 二、债权让与 （一）债权让与：合同权利让与，是指不改变合同的内容，债权人通过合同的方式将其享有的债权全部或部分转让给第三人。 （二）特征： 1、让与的对象是合同债权； 2、该债权具有可让与性； 3、合同主体变化，内容不变； 4、涉及两种不同的法律关系： 甲 基础关系 乙 转让合同 丙 5、可部分或全部转让。 三、要件 （一）须有有效的债权存在，且债权让与不改变其内容； （二）让与人与受让人达成合意； （三）债权具有可让与性。 四、债权让与的通知 （一）通知的原因：公示 （二）三种立法例： 1、自由主义：无需债务人同意也无需通知； 2、严格限制主义：《民法通则》 3、通知生效主义：《合同法》 五、债权让与的效力 （一）对内效力： 1、债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外 2、让与人的权利瑕疵担保责任； 3、让与人的附随义务：告知。 1、丁公司有权向谁要求付款：A、丁公司有权要求丙公司付款，因为乙公司已经将债务转移给丙公司B、丁公司无权要求丙公司付款，因为丙公司和丁公司无债权债务关系C、丁公司有权要求乙公司付款，因为甲公司已经将债权让与丁公司D、丁公司无权要求乙公司付款，因为甲公司让与债权未经乙公司同意 BC 2、丁公司向乙公司要求付款时，下列说法正确的是：A、乙公司有权以甲公司延迟交货对丁公司抗辩B、乙公司无权以甲公司延迟交货对丁公司抗辩C、乙公司有权以甲公司所交空调机只能制冷不能制热对丁公司抗辩D 乙公司无权以甲公司所交空调机只能制冷不能制热对丁公司抗辩 BD 第三节 债务承担 一、债务承担：是指不改变合同的内容，债务人通过与第三人订立协议的方式，将其债务全部或部分转移给第三人。 （一）债务承担的特征 （1）债务承担是第三人与债务人订立转让合同，使第三人承受债务或加入到合同关系中而成为债务人，该第三人是债务承担人； （2）债务承担是一项相对无因行为； （3）免责的债务承担需要经债权人同意。 （一）两种情形： 1、免责的债务承担：是指第三人取代原债务人地位，承担全部合同债务，使债务人脱离合同关系的债务承担方式 。 2、并存的债务承担：是指债务人并不脱离合同关系，而由第三人加入到合同关系中，承担合同部分债务的承担方式。 1、免责的债务承担 （1）生效要件： ①须有生效的债务存在； ②债务具有可让与性； ③须有债务承担的协议； ④须债权人同意。 （2）效力 ①债务人脱离债务关系，由承担人直接向债权人承担债务； ②非专属于原债务人的从义务转移于承担人，但保证责任不当然转移。 ③债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。 2、并存的债务承担 （1）生效要件： ①须有生效的债务存在； ②债务具有可让与性； ③须有债务承担的协议。 （2）效力 ①承担人所承担的债务内容不应超过原债务的限度； ②原债务人和承担人对债权人承担连带责任； ③债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。 第四节 概括承受 一、概念： 二、依据：合意和法定 三：类型：1、合同承受 2、企业的合并、分立 四、效力 具体的法律规定： （1）《中华人民共和国合同法》第九十条规定； （2）《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定的“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”； 五、补充内容：企业改制中的债务承担