上市公司并购重组研究之第5期：海南航空最终控制人股权捐赠及相关内容分析.pdfVIP

许良辉证券市场研究（2013-2014 ） 如需word 版请联系Q：357490029 第5 期：海南航空最终控制人股权捐赠 与实际控制人分析 （2013-10-17 ） 一、捐赠事件 10 月17 日海南航空发布公告，其接到通知，海南航空股份有限公司工会委 员会（简称“海航工会” ）与海南省慈航公益基金会（简称“慈航基金会” ）签署了 《股权捐赠协议》，海航工会将其持有的盛唐发展（洋浦）有限公司65%股权捐 赠给慈航基金会。在捐赠前，海航集团的股东结构如下： 该次捐赠之后，慈航基金会将持有洋浦盛唐65%股权。捐赠之后，海航集团 股权结构如下： 1 声明：该研究资料均来自网站披露等公开信息。 许良辉证券市场研究（2013-2014 ） 如需word 版请联系Q：357490029 该次捐赠的效果，北京市金杜律师事务所出具的法律意见书认为，“本次捐 赠未导致海航集团及其下属上市公司实际控制人变更，且有利于优化海航集团的 股东结构。” 二、实际控制人 《公司法》第二百一十七条第一款，（二）控股股东，是指其出资额占有限 责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额 百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依 其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生 重大影响的股东。（三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、 协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 在海航工会捐赠前后，海航集团的控股股东均为海南交管控股有限公司，实 际控制人也为海航工会。 三、实际控制人未变更原因分析 根据慈航基金会章程，慈航基金会的决策机构为理事会，由9 名理事组成。 第一届理事会或理事会换届改选时由业务主管单位、主要捐赠人分别提名并共同 协商确定，主要捐赠人提名的理事不得少于理事会总人数的三分之二；在任期内， 如理事会中理事人数少于9 人，主要捐赠人可以提名增补理事。因此，海航工会 作为慈航基金会的主要捐赠人可提名的理事为理事会人数的三分之二；如理事会 人数不足《基金会章程》规定人数时，海航工会可以提名增补理事。海航工会提 2 声明：该研究资料均来自网站披露等公开信息。 许良辉证券市场研究（2013-2014 ） 如需word 版请联系Q：357490029 名的理事可以占到慈航基金会理事会成员的2/3 ，可以控制慈航基金会的重大事 项、理事长、副理事长、秘书长和监事的人选。 在股份捐赠之前，海航工会通过投资关系控制了海航集团，是海航集团的实 际控制人，在股份捐赠之后，海航工会通过控制慈航基金会理事会等间接控制了 海航集团，依照《公司法》第二百一十七条的规定，海航工会依旧是海航集团的 实际控制人。 四、职工持股会和工会在公开发行中的障碍 《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》，职工持股会属 于单位内部团体，不再由民政部门登记管理。对此前已登记的职工持股会在社团 清理整顿中暂不换发社团法人证书。因此，职工持股会将不再具有法人资格。证 监会 《关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函》（法律部[2000] 24 号）认为在此种情况改变之前，职工持股会不能成为公司的股东。 另外，《复函》中也明确说明，工会作为上市公司的股东，其身份与工会的 设立和活动宗旨不一致，可能会对工会正常活动产生不利影响，证监会也暂不受 理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。 《关于职工持股会及工会持股有关问题的法律意见》（2002 年11 月5 日法 协字 [2002] 第115 号）法律部认为，停止审批职工持股会及工会作为发起人或 股东的公司的发行申请主要有两点考虑：一是，防止发行人借职工持股会及公会 的名义变相发行内部职工股，甚至演变成公开发行前的私募行为；二是，在民