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外资私募基金管理机构在中国设立人民币股权投资基金—— 现状、机遇和挑战 2009-9-14 北京世泽律师事务所合伙人 郭林军 随着股权投资产业在中国大陆的持续发展，许多外国私募股权基金管理人正在考虑 如何在中国设立纯人民币股权投资基金，以便获取中国庞大的资金，抓住历史性的 市场机遇。为了让投资者更好地了解这种趋势，本文将介绍在中国设立人民币股权 投资基金的各种架构选择、如何设立基金管理企业和人民币股权投资基金，以及相 关的优势和困难等问题。希望本文为外资私募股权投资基金管理人探讨在中国设立 人民币基金起到抛砖引玉的作用。 股权投资和风险投资在中国是一个蓬勃发展的行业。早在 2003 年，有关部门 就发布了有关外商投资创业投资企业的规定。通过这些规定，中国政府似乎在向市 场传递这样一个信息：外资股权投资基金和基金管理人可以申请在中国设立外商投 资创业投资企业。然而，除了少数的先行者之外，大多数的市场参与者对于外商投 资创业投资企业的可行性仍然存有疑虑。 在 2008 年末，国务院在正式政策文件中首次使用了 “股权投资基金”一词。 2009 年初，中国证监会最终批准 “创业板”在今年晚些时候在深圳证券交易所设 立。与此同时，在过去一年中，天津、上海、北京以及其他一些城市的地方政府陆 续发布了各种政策文件和规定，允许设立股权投资基金和基金管理企业。从总体上 看，这些政策文件和规定同时也欢迎外资股权投资基金和基金管理人在各地设立股 权投资基金和基金管理企业。 中国有关股权投资的这一系列发展，加上全球金融危机的影响，使得许多外国 基金管理人将目光投向了中国巨大的可供投资的资金，开始探讨他们在中国大陆设 立以中国的机构或个人作为有限合伙人出资的纯人民币基金（简称 “纯人民币基 金”）的可能性，以及如何操作才能更好达到这个目的。 至今为止，以有限合伙制形式设立的外商投资纯人民币基金，即外国基金管理 人（或外国基金管理人控制的外国企业）直接作为普通合伙人而中国境内投资者作 为有限合伙人，依然不可行。这是因为国家尚未颁布有关外商投资设立有限合伙企 业以及外商直接投资中国的股权投资基金的规定。然而，为了吸引外国基金和基金 管理人，一些地方政府在实践中已实际渐渐允许外资以间接形式设立纯人民币基 金。 因此，如果一家外国股权投资基金或基金管理企业想在中国大陆设立人民币基 金，他可以设立外商投资创业投资企业，也可以考虑以间接方式设立一家纯人民币 基金。就外商投资创业投资企业（无论是公司制还是非法人制）而言，一个基本问 题是这种形式能否提供与在美国或欧洲典型的股权投资基金结构近似的一个结构。 其他的问题还可能包括投资领域限制、更重的税务负担（相比离岸基金结构）、退 出选择限制和在企业设立地以外进行投资的实际限制。 另外一方面，对于想在中国尽快设立纯人民币基金的外国基金管理人来说，间 接设立纯人民币基金似乎是一个实际可行的选择。这种形式可能给先行先试者带来 吸引中国的境内资本作为有限合伙人投资的先行优势。但是，外国的基金管理人也 应该明白，与间接的纯人民币基金相伴随的是一系列法律和实践的不确定性和风 险。 本文将分析纯人民币基金的结构和设立、对基金管理人潜在的好处和机会、以 及相关的法律上不确定性和实践中的问题。 一. 人民币股权投资基金——结构问题 要设立一个典型的间接纯人民币基金，外国基金管理人需要在中国设立一个股 权投资基金管理企业（简称 “境内基金管理企业”）和一个股权投资企业（简称 “境内股权投资企业”）。然后，外资基金管理人可以利用境内基金管理企业作为 基金管理人，利用境内股权投资企业作为普通合伙人，来发起设立一个境内有限合 伙制的人民币股权投资基金；该基金将吸收境内的投资人作为有限合伙人提供资 金。这个典型的结构可以用以下图一表示： 人民币基金可以设立为有限合伙也可以设立为有限责任公司。其他成熟市场的 长期实践说明有限合伙是适用于私募股权投资的一个合适的架构。但是，对中国 来说，有限合伙还仅仅是在三年前才通过立法确定的一个新的法律实体类型。公司 登记和税收管理机关也正在逐步学习如何进行有限合伙的登记和征税。有限合伙的 实际运作对中国也是一个新事物。因此，在设立有限合伙之后，很可能会有许多实 践中的问题出现而需要解决。 另一方面，中国的公司法已经实施了 15 年了。有关有限责任公司的法律框 架、规则和实践在中国都已经很