限制自由与保障权利_宪法学视野中_劳动合同法_第八十五条之两面精选.pdfVIP

　　297 　 《厦门大学法律评论》第十七辑 厦门大学出版社 2009 年 6 月版 《限制自由与保障权利 :宪法学视野中〈劳动合同法〉第八十五条之两面》 第 297 页～第 308 页 限制自由与保障权利 :宪法学视野中 《劳动合同法》第八十五条之两面 陈　鹏 目　次 一 、问题的提出 二 、劳动力市场基本格局 :限制营业 自由之合宪性的现实依据 三 、获取报酬权 :限制营业 自由之合宪性的规范依据 四、结语 一 、问题的提出 《中华人民共和国劳动合同法》第 85 条规定 : 　　用人单位有下列情形之一的 , 由劳动行政部门责令限期支付劳动 报酬 、加班费或者经济补偿 ;劳动报酬低于当地最低工资标准的 ,应当 支付其差额部分 ;逾期不支付的 ,责令用人单位按应付金额百分之五十 以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金 : 陈鹏 ,1984 年生 ,厦门大学法学院 2007 级宪法学与行政法学硕士研究生 , 电子邮 件 :willchenp eng @sina . con 。 2　　98 　 《厦门大学法律评论》总第十七辑 ( ) 一 未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳 动报酬的; ( ) 二 低于当地最低工资标准支付劳动者工资的; ( ) 三 安排加班不支付加班费的; ( ) 四 解除或者终止劳动合同 ,未依照本法规定向劳动者支付经济 补偿的。 对于用人单位而言 ,该条款的规范含义有二 : 1 尽管《劳动合同法》第 30 条提示了劳动报酬方面的“国家规定”之存 在 ,第 20 条 、第 58 条以及第 74 条提示了“最低工资标准”之存在 ,第 3 1 条 要求用人单位安排加班应当支付加班费 ,第 46 条要求用人单位向因特定原 因被解除或终止劳动合同的劳动者支付经济补偿 ,但第 85 条的特殊意义在 于概括地规定了国家公权力直接介入私人劳务关系时的具体操作方式 , 即 由劳动行政部门责令用人单位支付钱款 , 同时由该部门实施相应罚则 。 2 由于该条款概括地体现了公权力对私人劳务关系的介入 , 因而可经 由对该条款进行全面解读而获知公权力介入劳务关系之意涵 。就此而言 , ( ) ( ) 该条款第 一 项所指称的“国家规定”、第 二 项所规定的“当地最低工资标 准”,意指用人单位向劳动者支付劳动报酬的标准由国家以公权力部分设定 ( ) 之 ,而不完全由用人单位自行设定 。第 三 项强制用人单位为劳动者在休 息时间所付出的劳动支付相应报酬 ,使得用人单位支付报酬必须以工作时 间为单位划定相应标准 ,而不问用人单位与劳动者所订立的劳动合同是否 ( ) 存在相关约定 。第 四 项强制用人单位向因特定原因被解除或终止劳动合 同的劳动者支付经济补偿 ,从而限制了用人单位在解除或终止劳动合同之 事项上的自由。 由此可见 ,该条款的意旨乃是国家以积极行动排除劳动合同中相关约 定的有效性 ,从而以限制用人单位之契约自由的方式确保劳动者能够适当 地就其所付出的劳动参与社会物质分配 。由于用人单位订立契约的自由即 是其营业 自由的具体实现方式之一 , 因而排除劳动合同之相关约定的有效 性便构成对用人单位之营业 自由的限制 。然而营业 自由的含义乃是公民根 据自己的意愿选择以其财产作为物质资本从事经营活动 ,其一端关联着公 限制自由与保障权利 :宪法学视野中《劳动合同法》第八十五条之两面 　　299