浅谈在行政处罚中规避行政复议和行政诉讼风险.docxVIP

浅谈在行政处罚中规避行政复议和行政诉讼风险　　行政复议，是指公民、法人或者其他组织认为行政主体的具体行政行为违法或不当侵犯其合法权益，依法向主管行政机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。行政诉讼，是指公民、法人或者其他组织认为行政机关、或法律、法规授权的组织的行政行为侵犯其合法权益，依法向人民法院请求司法保护，人民法院通过对被诉行政行为的合法性进行审查，从而解决特定范围内行政争议的活动。　　行政复议和行政诉讼共同特点有二，一是相对人认为行政行为侵犯其合法权益，二是向该行政机关主管单位或法院提出司法救济。这两种司法制度是法律保护公民、法人或者其他组织合法权益不受行政机关侵害的必要手段，对推进建设法制政府，规范政府行政行为具有十分积极的意义。行政复议和行政诉讼也被认为是行政纠纷产生后解决途径之一，作为行政机关，应在依法行政的前提下尽量规避行政复议和行政诉讼风险，并降低行政纠纷发生几率，把行政纠纷解决在第一层次。规避行政复议和行政诉讼的风险，不仅符合管理者与被管理者之间双方利益，同时符合构建和谐社会的基本要求。本章笔者就在药械行政处罚中如何规避行政复议和行政诉讼风险谈一点看法。　　1.行政复议和行政诉讼的范围、申请人、原告1.1行政复议和行政诉讼的范围联系与区别　　结合药械行政处罚，《中华人民共和国行政复议法》（以下简称《行政复议法》）第六条规定：有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。　　《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）第十一条规定：人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：（一）对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；（二）对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的；（八）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。　　归纳来看，行政复议和行政诉讼范围之间的联系点都是基于相对人对行政处罚不服。两者主要区别在于行政复议不仅审查行政处罚的合法性而且还要审查其合理性，坚持有错必纠的原则，违法之错与不当之错都要纠正；而行政诉讼仅进行合法性审查。同时，复议是上级对下级的监督，上级对下级可以全面监督，而诉讼是司法对行政监督，司法监督与行政监督有着一定的界限。1.2行政复议申请人和行政诉讼原告　　《行政复议法》第十条规定：依照本法申请行政复议的公民、法人或者其他组织是申请人。有权申请行政复议的公民死亡的，其近亲属可以申请行政复议。有权申请行政复议的公民为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，其法定代理人可以代为申请行政复议。有权申请行政复议的法人或者其他组织终止的，承受其权利的法人或者其他组织可以申请行政复议。同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人参加行政复议。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二章第一节对申请人也明确了规定。　　《行政诉讼法》第二十四条规定：依照本法提起诉讼的公民、法人或者其他组织是原告，有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼。第二十七条规定：同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。　　通过明确行政复议和行政诉讼的范围、申请人、原告，我们知道，药监部门作出的处罚决定，包括查封扣押行为，均有可能被相对人或是有利害关系的第三方提出复议或诉讼。2.行政复议和行政诉讼起因　　正确认识行政复议和行政诉讼产生的起因，才能更有效防止行政复议和行政诉讼产生。分析当前形势，主要有三点原因。　　2.1相对人法律维权意识提高。自药监部门成立以来，药械市场秩序得到全面整顿和规范，制售假劣药械的违法违规行为得到了有效遏制，相对人由不学法、不懂法、不守法到现在自觉学法、知法、守法、用法，其法律维权意识不断提高。虽然行政机关面临着行政复议和行政诉讼的风险增加，但是也可以促进行政机关作出具体行政行为时要依法而定，对规范政府行为和建设法治政府有着积极意义。　　2.2药械稽查执法不规范。具体表现在重实体轻程序，随意处罚，滥用自由裁量权，缺少服务意识