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商事代理制度的完善浅议[论文摘要]随着市场经济的快速发展,社会分工愈加详细,商事代理现象大量存在,并不断更新发展。笔者应用了历史分析和比较阐述的方法进行了研究,探讨了我国商事立法中关于商事代理制度的不足和完善措施。[论文关键词]商事代理民事代理行纪完善一、商事代理的概念及特征(一)商事代理的概念商事代理,通常是指代理商在代理权限内以委托人的名义为委托人买卖商品或提供服务,并从中获取报酬的经营活动。各国商事法中,一般将商事代理分为两掇类,包括通过职员形成的代理和通过代理堰商形成的代理。笔者认为,通过职员形成代理的代理人属于商事辅助人,应受雇佣莆关系调整,德、日、法也在其商法典中修狺改了相关方面的内容。故本文所指商事代偾理,仅指代理商所为之商事代理。(二旋)商事代理的特征1.商事代理主体商缧事代理人应具有商能力。商事代理与一般荸自然人不同,是一种特殊的商人范畴,以猱商事代理为职业,还需要具备一定的营业能力。2.商事代理以被代理人明确委邬托为代理权的来源。基于本人的意思表示瀵,由本人向代理商授权,商事代理行为才猞能形成。代理商代理本人实施的行为的效钯力直接归属于本人。3.商事代理的代兀理人具有营利性。代理商受本人的委托而甓产生代理关系,为代理行为,本人须向代觌理人支付报酬。因为代理商职业决定了代］理商的行为必须具有营业性,也正是因为转具有营业性,才能保证代理商为本人的事土情而全力以赴,实现利益的最大化。4胞.商事代理无需显名。代理商以被代理人吆的名义实施行为,代理效果直接归属于本玉人,但是当商事代理人以自己的名义实施行为时,为隐名代理,第三人无法判断,此时行为所生效力不归属于本人,而直接帜归属于商事代理人。5.商事代理的效闱果直接归属于被代理人。代理商所为之行褰为,因其并未显名,所以所生效果直接归竞属于本人,代理商只是代为从事营业活动遂。二、商事代理和相关概念的对比(沏一)商事代理和民事代理的对比1.产生的依据不同。商事代理只能基于本人的蛤委托而产生,而民事代理则可以基于法定坟代理、指定代理和委托代理而产生。2.代理人要求资格不同。商事代理中的代嗑理人是专门的代理商,学者认为组成形式祚为企业。商事代理的主体需具备一定专业蓐知识和职业技能,并在批准的营业范围内韦从事商事代理。民事代理对代理人的主体坨资格没有要求,既可以是自然人,也可以是法人。3.代理的依据不同。在民商泽分立国家,商事代理主要依据商法典和各ú商事特别法;在民商合一国家,商事代理嫱主要依有关商事规定而成。民事代理无论是在民商分立国家还是民商合一国家均依梯民法典和民事特别法而成立。4.对报捺酬的约定不同。商事代理形成的原因之一俄即为代理商希望通过代理行为获取报酬,蓄因而商事代理具有有偿性。民事代理中,埠基于身份所生的法定代理无需支付报酬。鞯指定代理也无需支付报酬。甚至在委托代理中,也有可能不支付报酬。5.代理晕的效力不同。商事代理是民事代理发展而唏来,然而其具有商事活动中自身的特点,如营利性等,是故商事代理作为特别的规ォ则优于民事代理而适用。6.对复代理鲞的要求不同。复代理是指代理人为了被代尝理人的利益,将其所享有的代理权部分或籼全部转给他人。商事代理中,只要本人于宙代理人没有特别的约定,代理人可以自由的将代理权转委托给他人。而民事代理中,代理人必须是为了本人的利益且需要经坠过本人的同意才能进行转委托。7.对莉代理权的限制不同。商事代理中,本人授奔权给代理人,而代理人往往通过自己的专谮业知识和技能独立进行商事行为,对代理蔗权的限制较少。民事代理中,法定代理和侉指定代理只需要代理人为本人的利益即可培,但是在委托代理中,对本人意志的体现脊要更为突出,对代理权的限制较多。(♀二)商事代理和商事行纪的对比商事行髭纪是指商人以自己的名义为委托人购买或〓销售货物、有价证券,进而获取报酬,并坷以此作为职业性经营的行为。1.对显其名的要求不同。商事代理要求代理人以被撕代理人的名义从事代理行为,不要求代理商显名。商事行纪中行纪人以自己的名义驻与第三人进行交易,可以不显示出被代理嚎人的名义,第三人与行纪人所成之交易是摭基于对行纪人的信任。2.效果的归属倡不同。商事代理中代理商以被代理人的名┞义所为之行为,效果直接归属于本人即被龋代理人。商事行纪中行纪人以自己的名义港所达成的交易,效果归属于行纪人,而非饰本人。3.对主体的要求不同。我国《忑经纪人管理办法》第十三条规定,符合本薹办法第八条、第九条、第十一条、第十二糌条规定条件的经纪人事务所、经纪公司、晷个体经纪人和兼营经纪业务的经济组织,绋应当向所在地工商行政管理机关申请登记缃注册或者变更登记。”即我国要求行纪营叟业必须将行纪内容作为主要营业内容的商孟主体。在我国,行纪人本身并非商主体,庑只有所依托的企业才属于商主体,因此行趔纪人不能成为行纪商。