38第三十八章　渎职罪.doc

第三十八章　渎职罪 第一节 重点罪名 一、滥用职权罪 (一)概念 滥用职权罪是指国家机关工作人员超越职权违法决定、处理无权决定、处理的事项，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 (二)构成 1、客观要件。滥用职权罪的行为是滥用职权。滥用职权行为在客观上表现为以下两种情形：一是违反法律规定的权限行使职权。任何权力都有一定的边界，因此，国家机关工作人员在行使职权的时候，必须严格在法律规定范围内行使而不得超越法律的限度。违反法律规定的权限行使职权就是一种滥用职权的行为。二是违反法律规定的程序行使职权。任何权力都必须根据一定的程序行使，违反法律规定的程序行使职权也是一种滥用职权的行为。 滥用职权罪的数量要素是致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。这里的致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，参照《立案标准》的规定，是指具有下列情形之一：(1)造成死亡1人以上，或者重伤2人以上，或者重伤1人、轻伤3人以上，或者轻伤5人以上的；(2)导致10人以上严重中毒的；(3)造成个人财产直接经济损失10万元以上、或者直接经济损失不满10万元，但间接经济损失50万元以上的；(4)造成公共财产或者法人、其他组织财产直接经济损失20万元以上、或者直接经济损失不满20万元，但间接经济损失100万元以上的；(5)虽来达到3、4两项数额标准，但3、4两项合计直接经济损失20万元以上，或者直接经济损失不满20万元，但合计间接经济损失100万元以上的；(6)造成公司、企业等单位停业、停产6个月以上、或者破产的；(7)弄虚作假，不报、缓报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、缓报、谎报情况、导致重特大事故危害结果继续、扩大或者致使抢救、调查、处理工作延误的；(8)严重损害国家声誉，或者造成恶劣社会影响的；(9)其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。上述规定中的直接经济损失，是指与行为有直接因果关系而造成的财产损毁、减少的实际价值。根据最高人民法院2003年11月30日《全国法院经济犯罪工作座谈会纪要》第6条第1项的规定，这里的重大损失，通常是指渎职行为已经造成的重大经济损失。在司法实践中，有以下情形之一的，虽然公共财产作为债权存在，但已无法实现债权的，可以认定为行为人的渎职行为造成了经济损失：(1)债务人已经法定程序被宣告破产；(2)债务人潜逃，去向不明；(3)因行为人责任，致使超过诉讼时效；(4)有证据证明债权无法实现的其他情况。根据《立案标准》本规定中的“直接经济损失”，是指与行为有直接因果关系而造成的财产损毁、减少的实际价值；“间接经济损失”，是指由直接经济损失引起和牵连的其他损失，包括失去的在正常情况下可以获得的利益和为恢复正常的管理活动或者挽回所造成的损失所支付的各种开支、费用等。直接经济损失和间接经济损失，是指立案时确已造成的经济损失。移送审查起诉前，犯罪嫌疑人及其亲友自行挽回的经济损失，以及由司法机关或者犯罪嫌疑人所在单位及其上级主管部门挽回的经济损失，不予扣减，但可作为对犯罪嫌疑人从轻处理的情节考虑。 2、主体。滥用职权罪的主体是国家机关工作人员。这里的国家机关工作人员是指在国家机关中从事公务的人员，包括各级国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关和军事机关中从事公务的人员。其他根据法律规定，参照国家公务员条例进行管理的人员，应当以国家机关工作人员论。由于1997年刑法对渎职罪的主体限制较严，而司法解释对个别犯罪的主体作了扩大解释，不无越权之嫌。在这种情况下，2002年12月28日全国人大常委会《关于渎职罪主体适用问题的解释》，对渎职罪的主体作出了立法解释。根据这一解释，“在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员。在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任”。根据这一立法解释，滥用职权罪的主体亦包括上述人员。 3、主观要件。滥用职权罪的罪过形式是故意。这里的故意是指明知是滥用职权的行为而有意实施的主观心理状态。在刑法理论上、对于滥用职权罪的罪过形式是故意还是过失存在争议。过失论者认为滥用职权的行为虽然是故意的，但行为人对于损害结果是过失的，应以过失犯罪论处。也有个别学者认为，滥用职权罪的罪过形式既可能是过失，也可能是间接故意，这是一种复合罪过。应当认为，滥用职权是以明知是违反法律规定的权限和违反法律规定的程序而滥用职权，或者明知是应当履行职责而不实施职务行为，这种滥用职权行为显然是故意实施的。至于致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，则是为了限制处罚范围而规定的罪量