自考论文——论买卖合同风险负担.doc

目 录 内容摘要 I 第一章 概述 II 第二章 买卖合同的风险转移 II 一、买卖合同的风险转移的一般规则 II 第三章 不动产与动产风险负担 IV 一．不动产与动产风险负担转移规则 IV 第四章 风险负担和违约责任 V 一、概述风险负担与违约责任的关系 V 注释 V 参考文献 VI 后记 VII 论买卖合同的风险负担 （***） 内容摘要：买卖合同风险负担在社会生活中引发的社会纠纷已是很突出的问题,故而研究和掌握其风险负担有助于人们更好的处理与之相关的纠纷,使我们的社会更加稳定和繁荣。本文就是试图通过对买卖合同风险转移的一般原则,不动产与动产风险负担的统一规定,风险负担与违约责任的承担这三方面综合对买卖合同的风险负担进行肤浅的论述。 关键词：占有 风险转移 风险负担 第一章 概述 合同在当今社会已是很常见、很普通的一种契约模式。正是由于合同的广泛使用，同时也因合同的权利义务履行所引发了很多纠纷。而其中买卖合同的纠纷更引人注目。买卖合同风险负担也是最令人们烦忧。“在合同法上，广泛的风险是指各种非正常的损失，它即包括可归责于合同一方或双方当事人的事由导致的损失，也包括因不可归责于合同双方当事人的事由导致的损失。狭义的风险仅指因不可归责于双方当事人的事由所带来的非正常损失。” 买卖合同：是指出卖人转移的物的所有权与买受人，买受人支付价款的合同。 买卖合同中标的物的风险是指买卖合同标的物由不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失。风险负担通常来讲就是指该损失由谁来承担。 第二章 买卖合同的风险转移 一、买卖合同的风险转移的一般规则 我国于1999年10月1日起实行的《》《》“标的物毁损，灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后有买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”从而使得该条款之规定与《》《》”[2]。《商品房买卖解释》也采用了这一观点。《商品房买卖解释》第十一条第二款规定：“房屋毁损、灭失的风险，在交付前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”如果不动产的所有权在不动产交付以前，因办理完毕过户登记手续而发生转移，则不动产的风险负担应在买受人取得所有权时转移。我国《合同法》第一百四十二条规定交付转移风险时的规则时，是将不动产与动产一概适用交付主义，实际上是统一适用于动产与不动产在交易中的风险负担问题。我们都知道，所有权的转移一般以交付为主要生效要件，而不动产则以登记为所有权转移的要件。但《合同法》第一百四十二条规定了如果出卖人将不动产交付给买受人后，一旦发生标的物的毁损、灭失，则应由买受人承担损失，就买卖合同的风险转移法定原则而言，我国实行的是彻底的交付主义原则。 从我国的实际情况方面来看，对不动产采用交付转移风险的规则是合理的。不动产的风险问题确切地讲主要是房屋毁损、灭失问题，该风险应当在交付时转移。但由于我国房屋登记制度还不完善，尤其是我国各地经济发展水平、文化等各方面情况有很大差别，农村和城市的房屋买卖情况要求办理有关手续也各不相同，很难做到出卖人一旦交付房屋以后即可办理所有权转移登记手续，有时候买受人接收房屋以后并入住多年而未能办理产权变更登记证。在这样的情况下，要求房屋已经由买受人实际占有并控制而风险却由出卖人承担，对出卖人来说是太不公平也确实不合理的，因为出卖人很难确定房屋的毁损、灭失是出于不可归责于双方当事人造成的还是买受人的原因造成的。如果完全由出卖人来承担风险，就很有可能不仅使出卖人承担不公平、合理的负担，而且也不利于督促买受人履行精心保管房屋的义务。因此，在房屋买卖已经确定的情况下，如果房屋已经交付给买受人，即使没有办理过户手续，买受人不能享有所有权，但房屋完全处于买受人的控制下，出卖人对该房屋不负有管理和修缮义务，风险理所应当也该由买受人承担。 第四章 风险负担和违约责任 一、概述风险负担与违约责任的关系 根据我国《合同法》第一百四十九条的规定：“标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。”之所以这样立法，主要是考虑到违约责任的承担与风险负担同属合同法上对损失进行分配的途径。违约责任解决的是对于固可归责于一方或双方的事由所带来的损失的分配；风险负担是用来解决因不可归责于双方当事人的事由所带来的损失的分配。在现实交易实践中，两种类型的损失有可能同时发生，此时既不能用违约责任的承担代替风险的负担，也不能用风险负担代替违约责任的承担。我认为应当让两种制度同时发挥作用，是两者进行适当的搭配，进行损失的分配。只有这样才能更好地使买卖双方当事人正视自己的责任与义务，切实维护好自身的权益，是自己的合法权益公平、合理的实现，为减少因买卖合同标的的风险负担纠纷发生创造一个良好的环境，为社