2012-50(专家解读新民诉法2--非诉讼权利实现机制的发展与完善).docVIP

专家解读新民诉法2 非诉讼权利实现机制的发展与完善 ——对先行调解程序、调解协议的司法确认程序、实现担保物权程序、督促程序的解读 李浩 一、非诉讼权利实现机制的优越性 权利实现的迅速化是法律制度的理想目标，也是司法制度孜孜不倦的价值追求。权利实现越迅速，法律对社会关系的调整就越具有实效性，权利人的利益就越能够快捷地得到救济和保护，司法就越容易被普通民众接近、理解和欢迎，整个社会花费在解决纠纷方面的资源就越少。民事诉讼制度是为保护民事权利、解决民事纠纷而设立的制度，其制定和修订自然也应当体现法律的上述宗旨。应当说，在本次对民事诉讼法的修订中，立法机关相当重视民事权利实现的迅速化，通过多处修订，不仅保证诉讼程序不被拖延，而且也鼓励当事人运用非诉讼的方法实现权利。后者也是笔者着重讨论的问题。 法律的功能是规制和调整社会关系，法律又是通过规定权利义务的方式来实现对社会关系的调节的。与注重规定义务的以往法律不同，现代和当代法律特别重视对国民权利的赋予，我国的民商事立法也是如此。改革开放以来，为适应市场经济制度的需要，一部又一部民商事法律被迅速地制定出来，无论是在人身关系还是在财产关系方面，这些法律均赋予了民事主体愈来愈多的民事权利。 法律规定固然是人们获得民事权利的前提和基础，但从社会实践来看，立法宣示和赋予权利固然重要，更为重要的却是法律规定的权利能够在日常生活中得到实现，并且是以简便、快捷、低成本的方式得到实现。 就民事权利而言，最理想的方式当然是通过义务人自觉地履行义务得以实现，但无论如何，权利的实现不可能总是一帆风顺，民事纠纷在所难免。当权利的实现遇到障碍时，或者说发生民事权利义务方面的纠纷时，法律必须提供实现权利、解决纠纷的机制。这一机制既有诉讼机制，也有非诉讼机制。诉讼机制固然具有程序缜密周全、当事人诉讼权利保障充分，以及在经历了公正、严密的程序后所作出的裁判更具正当性和可接受性的优点，但诉讼程序绝非是“免费的午餐”，程序的进行是以时间、精力和费用的付出为代价的，并且程序越复杂、越多，利用程序的当事人和法院付出的成本就越高。与诉讼机制相比，非诉讼机制在实现权利方面有着灵活、快捷、节省时间和费用等诸多优点。因此，无论是从权利人还是从社会的角度，非诉讼方式一般应当成为实现权利的首选方式。 二、非诉讼权利实现机制的新规定 在此次对民事诉讼法的修订中，立法机关相当重视运用非诉讼的方法来实现民事权利，在《关于修改中华人民共和国民事诉讼法的决定》中作出一系列旨在鼓励人们优先使用诉讼外方式实现权利的规定。 (一)增设先行调解 先行调解是此次民事诉讼法修订为调解制度增添的新内容。根据修改后的民事诉讼法第122条的规定，当事人起诉到人民法院的民事纠纷，适宜调解的，先行调解，但当事人拒绝调解的除外。第122条是在“起诉与受理”一节中，该节总共6个条文，前3条是关于起诉条件和起诉状的规定(第119条—第121条)，后3条是关于法院如何处理起诉的规定(第122条—第124条)，第122条的位置是在第123条(关于法院应当保障当事人的诉权和案件受理立案规定)、第124条(关于受理和不予受理情形及其处置的规定)之前，因此从逻辑上看，应当解释为受理前的调解。由于法院尚未受理诉讼，诉讼还未系属于法院，所以一般将其称为“诉前调解”。由于调解在本质上是一种区别于诉讼的纠纷解决方式，笔者把先行调解也列入非诉讼纠纷解决机制。 先行调解虽然是修改后的民事诉讼法中的新规定，但并不是立法机关的凭空创制，而是对法院调解实务中创新举措的认可。为了更为有效地发挥调解的作用，不少法院把调解工作前移，在受理与起诉阶段就注重发挥调解的作用。法院的具体做法有两种:其一是采取委托调解的办法。这是指立案庭的法官在征得双方当事人同意后，把原告起诉到法院的纠纷交给设在法院的人民调解工作室、人民调解委员会、工会、妇联、商会等组织进行调解;其二是采用预立案的做法。所谓的预立案，是指法院对原告提起的诉讼，办理预立案登记后，征询当事人的意见，当事人同意调解的，就由法院立案庭的法官或者民庭的法官进行调解，或者采用委托调解的方法。调解不成的，再正式立案，进入诉讼程序。从法院先行调解的实践看，确实有一部分纠纷通过这种方式得到了快速解决。 先行调解可以说是一种高效率、低成本的纠纷解决方法。一方面，这种新型的调解发生在法院受理案件前，如果纠纷通过调解得到解决，就无需进入诉讼程序，为当事人及法官节省了用于诉讼的时间和精力;另一方面，既然起诉到法院的案件尚未立案或者尚未正式立案，当事人也就无需向法院交纳诉讼费用。先行调解的设置使当事人在进入诉讼程序前，再次获得了选择非诉讼方法实现权利的机会。 当然，先行调解一定要尊重当事人的意愿，要在取得双方当事人同意的前提下适用，否则就会侵犯当事人的起诉权，而保障起诉权实现正是