[法学]第十三讲 公司机制.docVIP

第十三讲 公司机关 第一节 公司机关的地位 一、公司机关的性质 公司机关又称法人机关或公司的组织机构，是指构成公司实体的具有一定功能的组成单位。其主要特点有二：其一，它是构成公司实体的最基本的组织元件，具有一定的功能，若干机关相互组合，即能构成具有权利能力和行为能力的公司或法人实体。其二，这种机关通常是由自然人充任的，其充任者在习惯上被称为机关担当人、法人成员或工作人员。公司机关与机关担当人的区别在于，前者相对于公司无独立人格，仅仅是公司的组成部分，而后者有双重人格，即除了自然人的自我人格外，还有作为公司机关构成分子的组织人格。二者的另一个区别是，公司机关是依照法律或章程设定的，具有稳定性，而机关担当人一般是选举或聘用的，变换相对频繁。并且，机关担当人的变动，不会影响公司机关的存在。虽然机关担当人并非公司的基本组织单位，但他却是构成公司机体的重要内容，这是观察公司行为所不能忽略的。公司机关的基本功能为形成公司的意思并实施公司的行为。 二、公司机关与公司组织机构的关系 公司机关与公司的组织机构既有联系又有区别。从公司结构的角度讲，公司机关也就是公司的组织机构。但从行为机制的角度看，二者的意义不同。即公司组织机构，着眼于内部关系，其设置的基础是分权制衡原则和公平效率原则。一般而言，良好的公司治理机制应包括：明确和具有远见的发展策略、科学的决策程序、及时准确的信息披露和审慎的会计准则、严格明确的目标责任和科学有效的激励约束机制、确保公司负责人尽职发挥应有作用，以及有系统的面向未来的人才培训计划。而公司机关的理论，则更多地着眼于公司的外部关系，着眼于交易安全的维护。 三、公司机关的架构 (一)、法定机关和任意机关 公司机关有法定机关和任意机关之分。法定机关，是指法律规定的必设机关，例如，股份公司的股东大会、董事会、监事会即是；任意机关是指法律上无强制规定，由公司自行设立的机关。例如，理论上有把公司的职员称为“法人之辅助机关”的说法。但习惯上所称的机关，往往是指法定机关而言。 (二)、法定机关的设置 关于法定机关的设置，各国公司法有不同的规定。在大陆法系国家，通常是按照“三权分离”的原则，将公司机关分为三个：(1)股东大会，其功能是形成公司的意志，称意思机关或权力机关。(2)董事会，其功能是对内执行业务，对外代表公司。由于董事会拥有对内的执行权和对外的代表权，被称为执行机关和代表机关。需要注意的是，执行权的内容有一个演变过程。在早期，执行权是指董事或董事会执行业务之权，执行股东大会决议之权。随着公司制度的发展，董事会在公司内部逐渐取代股东会而居于实际的决策地位。这样，执行权一语虽被延续使用，但它实际上已成为决策权的代名词。所以，严格意义上，执行权主要应是一种决策权，即形成公司意志之权。(3)监事会，其功能是监督董事会等的活动，为公司的监督机关。英美法系国家的公司机关的设置有自己的一些特点。以美国为例，其公司机关的设置分为：股东会、董事会和高级管理人员。高级管理人员包括总经理、公司秘书、司库等。美国公司法不要求设立监事(会)，其职能由董事会负责行使。 (三)、代表机关的结构 代表机关为有权代表公司的公司机关。从各国立法的规定看，代表机关在结构上有单独代表和共同代表之分。二者区别的标准就是看代表权是由个人单独行使呢，还是数人共同执掌、集体行使。例如，武忆舟认为，在公司法上，“仅任何一人均得代表公司者，为单独代表，须经数人为之者，为共同代表”。《日本商法典》第261条规定，“公司应当以董事会的决议规定应当代表公司的董事”。公司“可以规定由数个代表董事共同代表公司”。这即是共同代表的规定。另外，国外公司法规定，除法定代表机关外，其他机关(例如监事)可以代表公司。 （四）、我国公司法对公司机关的规定在我国，公司的权力机关为股东会或股东大会，执行机关为董事会(执行董事)、经理，监督机关为监事会或监事。根据公司法的规定，公司意思的形成，实行资本多数决原则，股东会、股东大会的决议，由股东依出资比例或所持股份表决通过。董事会、监事会则采取一人一票的做法。公司实行独任代表制。公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。 第二节 公司负责人 一、公司负责人的类别和地位 (一)董事 董事是指由自然人充任的董事会成员或公司机关。董事可以是股东，也可以是非股东。一般情况下，董事由股东会或股东大会选举产生。其与公司的关系为代表关系。因此，董事的职务行为～般也即被认定为公司的行为。并且，董事不直接对股东承担责任，而仅对公司承担责任。在我国公司法上，董事有(普通)董事、董事长(副董事长)、执行董事、独立董事和职工董事等区分。另外，在理论上，兼任经理或者其他高级管理人员职务的董事以及由职工代表担任的董事被称为内部董事，不在公司任职