普通公司法 第十六章.pptVIP

普通公司法 邓峰 著 §16 公司变动和交易：一般介绍 §16 公司变动和交易：一般介绍 §16.1 并购的一般原理 §16.2 形式变动 §16.3 实质变动 §16.4 公开市场收购 §16.5 本章小结 §16.1 并购的一般原理 §16.1.1 作为客体的公司 §16.1.2 公司交易的理性 §16.1.3 公司变动的分类 §16.1.1 作为客体的公司 公司交易和公司变动，包括并购、接管和重组，是“最复杂的商业交易之一”，涉及公司、合同、财产、会计、税收、经济规制、反垄断、劳动法等几乎所有与经济有关的法律制度，即便在公司法框架内，这一问题也同时整合了公司治理、融资问题。 传统上不注重市场交易的公司法中，公司更多仅仅是被作为主体来考虑的。20世纪以来，公司兼并（Merger，或翻译为归并，和合并相对）、收购（Acquisition）（两者常常统称为并购，MA）、合并（Consolidation）（有时候会和Merger一起使用，也统称合并）、接管（Takeover）和重组（Reorganization）是资本市场乃至于经济体系中常见的现象，公司作为客体的特点不断突显出来。 §16.1.1 作为客体的公司 公司作为资本市场中的交易客体，无论对其采取买卖（包括拍卖、竞标等各种方式），还是租赁、交换、特许等方式，显然，都与合同法范围内的传统货物或财产的交易有所不同。 在作为并购、接管和收购的对象时，公司和“所有财产的集合”或“现有利益的加总”是不同的。 以公司为客体的交易之所以频繁发生，和公司在法律上的特性也有关系。法律所确认的所有权和控制分离，造成所有者的意志和管理者的意志分离，会产生针对公司的“敌意接管”（Hostile Takeover）。以下的案例有助于我们理解这种分离和并购的复杂性： 案例 案例36 Marathon Oil Co.v.Mobil Corp.，1981 1981年10月30日，Mobil（美孚）石油公司宣布了收购要约，用于购买足以控股Marathon石油公司的股票。收购要约由两部分组成，首先，目标是以现金85美元/股购买Marathon公司6 100万股中的4 000万股；其次，如果少于3 000万股，则用每股价值85美元的债券替换。发出要约的同时，Mobil已经购买了17.8万股。 Mobil当时是美国第二大石油销售公司，1882年组建，是纽约标准石油公司的一部分。1911年，标准石油公司被联邦最高法院宣布违反竞争法之后被拆分。Mobil独立后，扩展了其在纽约—新英格兰的领地，成为美国1980年第四大石油提炼生产商，占有美国6.3%的汽油销售份额。同时也是一个国际性企业，1947年通过Arabian American Oil Co.获得了沙特阿拉伯原油生产特许权。通过一系列兼并行为，Mobil控制着Socony-Vacuum［1931］，Socony-Mobil［1955］和Simply Mobil［1966］等公司。 案例 Marathon公司同样是一个从标准石油公司剥离出来的公司，创始于1887年的Ohio Oil Co.，在Findlay开发原油。从标准石油公司独立之后，它转向从事提炼业务和在美国其他地区进行原油系列生产。1962年改名为Marathon石油公司。1980年，在美国汽油销售公司中排名第39，国内汽油提炼商中排名第19位，控制全国3.7%的汽油销售。 Mobil在沙特阿拉伯开发原油非常具有效率，但该国的税收提高很快。在家乡新英格兰，Mobil差不多已经开发殆尽。其加工能力可以达到86万桶每天，但美国的原油产出只能供应其生产能力的37%。1980年开始，Mobil所属的油田只能维持开发6.5年。因此，该公司急于获得国内其他地区的油田，一旦中东发生危机的时候能够抵挡风险。1979~1980年，它分别收购了两家拥有中等规模油田的公司。1981年夏天，它投标880万美元试图获得Conoco，Inc.，但输给了杜邦公司（DuPont Company）。这样，它将目光投向了Marathon，其自称是“在纽约证券交易所的地板上找油”。 案例 Marathon则是另一种情况，拥有一家新的炼油厂在路易斯安那，处理进口的含硫较高的“酸油”。其生产能力是每天16.8万桶，在北美生产的原油就可以满足其一半的生产要求。Marathon拥有的“皇冠明珠”是西得克萨斯的Yates油田的49%权益，该油田每天生产12.5万桶原油，并且被认为可以提高到15万桶。保守估计，该油田至少还有10亿桶原油可以开发，足以从1981年起继续开发44年。Marathon同时有权从怀俄明的Big Horn Basin［大角盆地］每天获得3.5万桶原油，从阿拉斯加的Cook Inlet获得2.4万桶原