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United Nations Audiovisual Library of International Law 关于外交保护的文章 关于外交保护的文章 关于外交保护的文章关于外交保护的文章 作者：John Dugard Leiden 大学法学院公法系国际法教授 1. 历史背景 如果所涉专题的判例很少，编纂是一项困难的任务。对于外交保护来说， 情况不是如此，因为国际法委员会开始编纂该专题时，判例法已很丰富，历 史悠久，而且还有各项条约，有先前编纂的尝试，有法学家的著作。的确， 从编纂过程能利用的来源基础来看，这也许是国际法委员会着手编纂的最成 熟的专题。 外交保护在国际法历史上源远流长。1758 年，瑞士法学家 Emmerich Vattel 阐述了外交保护的基本原则。他写道：“无论何者虐待一公民，即间接损 害该国家，国家必须保护该公民”(E. Vattel, The Law of Nations, or the Principles of Natural Law, Classics of International Law, Book II, Chapter VI at 136 (ed. C. Fenwich transl. 1916))。在 19 世纪下半叶和 20 世纪初，关于 一国有权保护在国外受到损害的国民的原则成了西欧各国和美国与拉丁美洲 国家之间关系的核心特征。纷纷前往拉丁美洲开采自然资源及参加工业开发 的西欧列强国民经常在个人权利或财产权利方面与不稳定、动荡不安的拉丁 美洲国家政府发生争议。于是，他们便请本国保护，本国有时以仲裁形式处 理，有时动用武力。西方列强为保护其国民利益而对拉丁美洲国家采取的欺 凌手法，在发展中国家不可避免地给外交保护带来坏名声。仲裁法庭有时由 混合索偿委员会组成。仲裁法庭的判例对这一法律分支的发展确实做出 了很 大的贡献。在第一次世界大战后、第二次世界大战前，尤其是在 1930 年海牙 编纂会议上，曾有人试图编纂外国人待遇法的某些内容以及外交保护原则。 在同一期间，一些重要的著作问世，特别是 Edwin Borchard 的影响深远的《海 外公民的外交保护》(1919 年)。 第二次世界大战后 ，两个事态发展对外交保护法产生了影响。第一，1965 年 《关于解决国家与他国国民之间投资争端公约》和一系列双边投资条约有 利于保护外国投资。这些条约放宽 了关于求偿者国籍的规则和用尽当地救济 的规则，大大改变了国际投资的法律环境 ，减少了在财产求偿方面呼吁给予 外交保护的情况。第二 ，人权条约的问世，赋予个人权利，个人不仅 可以对 其本国而且可以对其他国家提出权利要求 ，而无需本国干涉。许多人争辩说， 这使外交保护变得多余。 因此，对于在国外个人权利或财产权利受到外国政府非法侵害的人来说， 外交保护如今不是唯一的国际法手段。双边投资条约保护外国人投资，人权 Copyright © United Nations, 2013. All rights reserved 1 /law/avl United Nations Audiovisual Library of International Law 条约为人权受侵害者提供救济。但外交保护仍然是各国用于使其在国外的国 民享有公平待遇的一个国际法机制。此外，外交保护已基本抛弃 了原有的名 声 ，不再被认为是发达的富国用来干涉发展中国家 政的程序。发展中国家 毫不犹豫地援引国际法最古老的机制保护海外国民的做法，就证明 了这一点。 外交保护作为一个法律分支 ，具有相对确定的规则和支撑这些规则的丰 富的判例，因此是明显适合国际法委员会编纂的专题。然而，该专题与国家 责任专题密切相关，结果导致外交保护的编纂遭遇与国家责任的编纂相同的 命运。1956 年，古巴的加西亚·阿马多尔被任命为委员会国家责任专题特别报 告员。他重点关注对外侨及其财产的损害方面的国家责任的主要规则，其中 也给予外交保护一些考虑。他的重点工作很有争议，最终未能取得共识。下 一任特别报告员意大利的罗伯托·阿戈挽救 了这个项目。他决定不审视描述产 生责任的行为与不行为的主要规则，而只探讨国家责任的次要规则，即构成